Migration48.ru

Вопросы Миграции
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Какую ответственность несет учредитель ООО в 2021 году

Какую ответственность несет учредитель ООО в 2021 году

Для подготовки документов на регистрацию ООО вы можете воспользоваться бесплатным онлайн-сервисом непосредственно на нашем сайте. С его помощью вы сможете сформировать пакет документов, соответствующий всем требованиям по заполнению и законодательству РФ.

Начиная бизнес, надо думать не только о тех деньгах, которые вы заработаете, но и об ответственности за свои действия. С индивидуальным предпринимателем все понятно – он отвечает по долгам бизнеса своими деньгами и имуществом. Но ответственность учредителя за деятельность ООО не так однозначна.

Некоторые собственники компаний до сих пор считают, что отвечают по долгам бизнеса только в пределах своей доли в уставном капитале. На самом деле, в России уже давно разработан и действует механизм привлечения к субсидиарной ответственности. Это означает, что учредитель или руководитель ООО в некоторых случаях должны за свой счет погашать долги организации.

Что такое субсидиарная ответственность

Понятие субсидиарной ответственности дано в статье 399 ГК РФ. Это дополнительная ответственность, которая возникает, когда основной должник не может рассчитаться по своим обязательствам. Похоже на механизм поручительства по кредитному договору. Вот только для привлечения поручителя требуется его согласие, а к субсидиарной ответственности учредителя или директора привлекают в силу закона.

Чтобы разобраться в этом вопросе, сначала ознакомимся со статьей 56 Гражданского кодекса: «Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом».

Как видим, норма о том, что учредитель не отвечает по долгам своей организации, имеет исключения. И одно из них предусмотрено статьей 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Таким образом, ответственность учредителя ООО по долгам общества возникает в случаях банкротства, а также вне рамок дела о банкротстве (в случаях, предусмотренных статьями 61.19 и 61.20 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002).

При этом должна существовать виновная связь между действиями или бездействиями собственника и финансовой несостоятельностью бизнеса. Правда, у ФНС на это свое мнение, о котором мы расскажем ниже.

Итак, при создании коммерческой организации надо знать о двух видах ответственности:

  • ответственность ООО по долгам, которая возможна только в пределах имущества самой организации;
  • субсидиарная, т.е. дополнительная, ответственность учредителя за счет личного имущества, которая возникает, если компания доведена до банкротства по его вине.

Если организация успешно работает и вовремя рассчитывается с бюджетом и кредиторами, то предъявить претензии к учредителю невозможно. Но все меняется, если ООО оказывается в ситуации банкротства или ликвидируется с долгами по налогам.

Признаки банкротства ООО

В процессе своей деятельности ООО вступает в хозяйственные отношения со многими партнерами. При этом у компании возникают финансовые обязательства – перед бюджетом, работниками, поставщиками. Договором или законом для погашения обязательств установлены разные сроки.

Основной признак банкротства ООО – это наличие задолженности на сумму более 300 тысяч рублей, срок которой истек более 3 месяцев назад. В этом случае руководитель организации-должника должен подать в арбитражный суд соответствующее заявление.

На практике так происходит далеко не всегда, потому что сумма в 300 тысяч рублей для бизнес-расчетов очень невелика. Кроме того, организация может оказаться в ситуации кассового разрыва, когда денег в данный момент нет, но они ожидаются от контрагентов. Имеет значение и продолжение расчетов с кредиторами или процедура оспаривания этого долга.

Как правило, безнадежной ситуация становится при наличии гораздо более крупной суммы долга, когда счет идет на десятки миллионов и даже миллиарды рублей. Именно такие суммы и взыскиваются в рамках субсидиарной ответственности.

Размер субсидиарной ответственности

*Здесь и далее используются открытые сведения Федресурса.

И все же, организациям не стоит допускать возникновения критической задолженности даже в 300 тысяч рублей. Надо заранее принимать меры для погашения или реструктуризации долгов и договариваться с кредиторами. Ведь по статистике Федресурса 78% дел о признании банкротства инициирует не должник, а кредиторы, которые не получили вовремя причитающиеся им деньги.

Что касается ликвидации ООО с долгами по налогам, то об этом в статье 49 НК РФ прямо сказано: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Ответственность руководителя за деятельность ООО

До этого мы говорили только про субсидиарную ответственность учредителя, но ведь часто он же является и руководителем своей организации. В данном случае ответственность учредителя и директора применяется к одному и тому же лицу.

К специфическим признакам субсидиарной ответственности руководителя относятся:

  1. Несоблюдение или нарушение принципов добросовестности и разумности при осуществлении своих функций, в результате чего появились признаки банкротства или утрачено имущество, которое могло быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. В качестве примера можно привести заключение директором сделок с непроверенным контрагентом.
  2. Действия или бездействие, которые существенно ухудшили положение должника после возникновения признаков банкротства.
  3. Причинение существенного вреда кредиторам путем совершения заведомо убыточной сделки, например, по цене существенно ниже рыночной.
  4. Не внесение в ЕГРЮЛ или Федресурс сведений, которые повлияли на проведение процедуры банкротства.
  5. Нарушение обязанности по передаче документации организации-должника или передача недостоверной информации, в результате чего невозможно установить:
    • основные активы должника;
    • контролирующих должника лиц;
    • сделки, совершенные должником;
    • принятые органами управления решения.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО может быть уменьшена или отменена, если он докажет, что действовал по указанию или под давлением собственников бизнеса. Но если руководителем является сам учредитель, сослаться на это не получится.

Три главных мифа о субсидиарной ответственности учредителей

Последнее время о том, какую ответственность несет учредитель ООО, много говорят и пишут в СМИ. Однако на некоторых собственников бизнеса это не производит никакого впечатления, потому что они верят в подобные мифы.

Миф 1. Случаи привлечения к субсидиарной ответственности – большая редкость, меня это точно не коснется.

Действительно, инструмент субсидиарной ответственности был запущен только в 2009 году, и поначалу случаи привлечения руководителей и учредителей по долгам ООО были единичными. Но начиная с 2015 года эта практика показывает значительный рост.

Количество заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности

Как видно из графика, больше всего заявлений (1621) было подано во втором квартале 2019 года. Если сравнить эти цифры со статистикой о признании компании банкротом (за этот же период 3146 организаций), то оказывается, что это целых 52%. То есть, в каждой второй ситуации банкротства кредиторы пытаются привлечь к субсидиарной ответственности лиц, имеющих отношение к организации-должнику.

Более того, в недавнем Определении 306-ЭС14-2206 (17) от 03 июля 2019 Верховный Суд рассмотрел дело, в котором арбитражный управляющий не подал заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, т. к. не видел оснований для этого. Суд признал, что такое бездействие управляющего нарушает имущественные права кредиторов.

Тем самым Верховный суд фактически обязал конкурсного управляющего во всех случаях банкротства заявлять о привлечении к субсидиарной ответственности. А уже решать, есть ли для этого основания, будет судебная инстанция. Таким образом, если компания идет к банкротству, с очень высокой долей вероятности к ответственности будут привлекать лиц, контролирующих должника. Кто это такие? Расскажем дальше.

Читайте так же:
Порядок отключения электроэнергии за неуплату коммунальных услуг 2022

Миф 2. Я вообще не имею никакого формального отношения к этому ООО. Какие ко мне могут быть претензии?

Даже если вы не числитесь в качестве руководителя или в списке участников общества, суд может признать вас выгодоприобретателем или контролирующим должника лицом (КДЛ). Под должником в данном случае понимается организация-банкрот, а лицом, ее контролирующим признается тот, кто мог давать указания действовать определенным образом.

В статье 61.10 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 приводятся признаки таких лиц:

  • отношения родства, свойства или должностного положения с руководителем или членами органов управления должника;
  • наличие полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
  • использование должностного положения (например, замещение должности главного бухгалтера, финансового директора или иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);
  • принуждение руководителя или членов органов управления должника либо оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Под последнее определение «оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника» можно подвести очень много разных ситуаций.

Далее в этой статье указывается, что пока не доказано иное, контролирующим должника лицом признаются:

  1. руководитель или управляющая организация, член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
  2. участник, который самостоятельно или совместно с заинтересованными лицами распоряжался более чем половиной долей уставного капитала ООО или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имел право назначать (избирать) руководителя должника;
  3. тот, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 ГК РФ. т. е. руководителей организации.

Как видим, последнее определение тоже весьма общее. Но самое главное, что арбитражный суд может признать лицо КДЛ и по иным, не указанным в законе, основаниям. Так, в письме ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@ говорится, что такими основаниями могут быть любые неформальные личные отношения.

Арбитражные суды уже научились распутывать сложные цепочки между настоящим выгодоприобретателем и организацией-должником. Поэтому, чтобы быть привлеченным к субсидиарной ответственности по долгам ООО, необязательно быть в нем официальным руководителем или учредителем.

Например, в деле А33-1677-3/2013 к субсидиарной ответственности был привлечен конечный бенефициар (лицо, которое, которые прямо или косвенно владеет организацией или оказывает существенное влияние на принятие им решений). Определение Арбитражного суда Красноярского края от 13 июня 2018 года обязало Абазехова Х.Ч. выплатить 8 229 091 182 рублей долгов по налогам, хотя он не являлся ни учредителем, ни руководителем организации-должника.

Миф 3. Всей деятельностью ООО руководили генеральный директор и главный бухгалтер, с ними пусть и разбираются. Я вообще пострадавшая сторона в этом деле.

В данном случае речь идет о признании вины учредителя в банкротстве его компании. Однако ФНС исходит из того, что никто не будет осуществлять предпринимательскую деятельность с систематическим убытком для себя. Если лицо является участником ООО, то значит, извлекает из этого выгоду. И банкротство организации может оказаться как раз в интересах собственника, который просто не хочет платить по счетам.

Здесь стоит полностью процитировать пункт 10 статьи 61.11 закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ: «Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов».

Эта норма показывает, что при привлечении к субсидиарной ответственности действует презумпция вины КДЛ. То есть, достаточно доказать, что учредитель является лицом, контролирующим должника, а доказывать его вину в банкротстве не надо. Наоборот, собственнику необходимо убедить суд, что он не причастен к финансовой несостоятельности своей компании.

При наличии нескольких виновных в банкротстве лиц (или просто заподозренных в этом) может наступить не просто субсидиарная, а солидарная субсидиарная ответственность. В этом случае все лица, контролирующие должника, отвечают совместно, т.е. солидарно (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53).

При этом для расчетов с кредиторами чаще всего выбирается самый платежеспособный должник. Например, основная вина за банкротство лежит на наемном руководителе, и только часть ее – на учредителе. Если у первого нет денег, чтобы рассчитаться с кредиторами, то эту обязанность возложат на учредителя. Позже он вправе подать регрессный иск к настоящему виновнику банкротства, однако успех этого дела весьма сомнительный.

Ответственность в ООО

Бытует мнение, что ООО (Общество с ограниченной ответственностью) представляет собой достаточно удобную организационно-правовую форму, ведь ответственность учредителей состоит только в своевременном внесении своей доли в уставной капитал. Российское законодательство, в частности, статья 56 ГК РФ, указывает, что организация данного типа отвечает всем имуществом, которое за ней числится.

Однако при этом учредитель (то же, что и участник) либо собственник оговоренного имущества не будет нести ответственности по обязательствам Общества, а оно, в свою очередь, — по обязательствам собственника или учредителя. Участники рискуют фактически только собственной долей Уставного капитала.

Тем не менее, имеют место и определенные исключения из основного положения. Так, в случае, если по вине одного из участников (учредителей) либо руководителя ООО обанкротилось, по решению суда на данное физическое лицо возлагается субсидиарная ответственность. Помимо этого, обязательства распространяется и на другие сферы Отношений.

Учредители

Учредителем выступает лицо (лица), подписавшие договор о создании Общества и предоставившие всю необходимую документацию. После факта регистрации они автоматически становятся его равноправными участниками.

Права

  • возможность управлять делами организации;
  • имеют доступ к бухгалтерским книгам и документации Общества, получают любую информацию о его деятельности;
  • принимают участие при распределении прибыли;
  • могут выйти из ООО по собственной инициативе;
  • имеют право продать либо осуществить отчуждение от своей доли Уставного капитала любым другим способом;
  • могут претендовать на часть имущества организации после ее ликвидации;
  • иные права, установленные Уставом и законодательством РФ.

Обязанности

  1. Своевременное внесение своей доли в Уставный капитал. Порядок, сроки и размеры оговариваются законодательством и при заключении договора об учреждении ООО.
  2. Запрет на разглашение конфиденциальной информации о деятельности Общества.

Ответственность

Учредители несут солидарную ответственность по всем обязательствам, которые связаны с его созданием или возникли до момента госрегистрации организации.

После факта регистрации они являются уже участниками и располагают правами и обязанностями в соответствии с указаниями Устава Общества и законодательства РФ.

Директор

Директор Общества (он же Руководитель, Генеральный Директор, Президент и др.) – представляет собой единоличный орган исполнения, который избирают во время общего собрания участников ООО на определенный в уставе срок.

Руководителем может быть как один из участников организации, так и любое физическое лицо, принятое на работу по трудовому договору. То есть участник обязательно выступает одним из владельцев, тогда как Руководитель может не вкладывать средства в Общество.

Читайте так же:
КБК ФСС от несчастных случаев в 2022 году

Права и обязанности

  • возможность действовать от имени ООО без дополнительной доверенности;
  • выдача доверенностей участникам или другим физическим лицам на право представительства;
  • может совершать сделки и представлять интересы организации;
  • привилегия издавать приказы о приеме на работу новых сотрудников, их увольнении либо переводах; имеет право поощрять или налагать на сотрудников дисциплинарные взыскания;
  • осуществление иных полномочий.

Ответственность

В 44 статье Закона РФ «Об ООО» устанавливаются обязательства руководителя за убытки, которые были причинены Обществу вследствие его некорректных действий либо бездействия (сюда входит и заключение неэффективных сделок). Помимо того, на плечи директора ложится и ответственность ООО по долгам.

В зависимости от характера того или иного нарушения в работе Общества, руководитель может нести материальную, административную и уголовную ответственность.

  1. Материальная. Руководитель при совершении ущерба Обществу своими отрицательными действиями (бездействием) обязан возместить не только сумму прямого действительного ущерба (реальное ухудшение или уменьшение Уставного капитала), но и сумму возможной упущенной выгоды.
  2. Административная. Административное правонарушение предполагает несоблюдение правил (возможные действия или бездействия), установленных в КоАП РФ либо в законодательстве субъектов РФ. В данном случае руководящее лицо Общества будет нести административную ответственность за то же правонарушение, что и юридическое (например, предпринимательская деятельность без гослицензии, нарушение рекламного законодательства, реализация товаров и услуг плохого качества, обман потребителя и другое).
  3. Уголовная. Руководитель будет нести обязательства при несоблюдении Уголовного Кодекса РФ.
  • нарушения авторских, патентных и изобретательских прав;
  • невыплаты заработных плат, стипендий, пенсий и т. д.;
  • коммерческий подкуп;
  • злоупотребление имеющимися полномочиями;
  • незаконные предпринимательские действия, которые нанесли крупный ущерб государству, гражданам или организациям;
  • преступная экономическая деятельность;
  • несоблюдение правильности работы с ценными бумагами, злоупотребление при их эмиссии, укрытие информации, указанной в законодательстве РФ.
  • другие криминальные преступления, определенные КК РФ.

Заключение

Общество с ограниченной ответственностью – это удобная для работы и капиталовложения организация, позволяющая партнерам равноправно налаживать и вести бизнес. Тем не менее, руководство данной административной формой требует предельного профессионализма, ведь директор в случае возможных проблем в работе Общества или его банкротства будет отвечать не только своим личным имуществом, но и правами и свободами.

Ответственность ООО

Быстрое заведение первички, автоматический расчет налогов, отправка отчетности онлайн, электронный документооборот, бесплатные обновления и техподдержка.

Выбирая организационно-правую форму (ИП или ООО) при создании организации, нужно помнить об обязательствах. Сегодня бизнесмены чаще регистрируют ООО, чем ИП. Считается, что организация отвечает по долгам только имуществом и уставным капиталом организации, а предприниматель — рискует всей своей собственностью, включая жилье, машину и личные вещи. Расскажем в статье, так ли это.

По закону участники не отвечают по обязательствам организации, если их фирма реально ведет свою деятельность и не имеет долгов. Но если организация признается банкротом, то участников могут привлечь к дополнительным обязательствам — из-за нехватки уставного капитала и имущества фирмы для покрытия долгов.

Ответственность учредителя ООО

Учредитель — это лицо, которое имеет:

  • право утверждать устав организации;
  • долю в уставном капитале;
  • голос на собрании учредителей;
  • право нанимать руководящий состав организации.

По закону в случае банкротства фирмы с учредителя можно востребовать долг, превышающий имущество и уставный капитал организации. В этот момент возникает субсидиарная ответственность учредителя, то есть дополнительные обязательства учредителя.

Уголовная ответственность возникает при утаивании имущества общества, искажении информации о стоимости, растрате денежных средств компании в личных целях и уклонении от уплаты налогов и сборов.

Не все граждане могут быть учредителями. Такого права лишены:

  • военнослужащие;
  • депутаты;
  • прочие должностные лица государственной власти;
  • другое общество, если оно состоит из единственного участника.

Ответственность директора ООО

Управляет деятельностью общества директор, назначенный собранием учредителей. Руководителем организации может быть сам учредитель или наёмный директор. Директором не может быть дисквалифицированное лицо или судимое лицо с ограничением на занятие таких должностей. Директора тоже можно привлечь к ответственности, приведем примеры.

Административная ответственность
НарушенияМеры ответственности
Невыполнение обязательств по коллективному договору или соглашениюШтраф от 3-5 тысяч рублей
Нарушение срока выплаты заработной платы и иных суммШтраф от 1-5 тысяч рублей
Нарушение прав потребителейШтраф от 10000 до 30000 рублей
Несоблюдение правил пожарной безопасностиШтраф от 6000 до 15000 рублей
Ведение предпринимательской деятельности без регистрации и лицензииШтраф от 500 до 2000 рублей
Преднамеренное доведение фирмы до банкротстваШтраф от 5-10 тысяч рублей или дисквалификацию на срок от 6 месяцев до 3-х лет
Нарушения в сфере рекламыШтраф от 4000 до 20000 рублей
Материальная ответственность
НарушенияМеры ответственности
Вещи (имущество) работника было поврежденоРазмер ущерба рассчитывается по рыночным ценам
Необоснованные задержки любых выплат подчиненному или их отсутствиеРаботодатель обязан выплатить денежные средства с уплатой процентов в размере 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ
Причинение морального вредаВозмещается в денежной форме, определяется соглашением сторон трудового договора
Уголовная ответственность
НарушенияМеры ответственности
Превышение полномочийШтраф до 200 тысяч рублей, либо работами до 4х лет, либо арестом до 6 месяцев, либо лишением свободы до 4х лет
Уклонение от погашения долгов перед кредиторамиШтраф до 200 тысяч рублей, либо работами до 2х лет, арест до 6 месяцев, либо лишением свободы до 2х лет
Незаконное заимствование товарного знакаШтраф от 100 до 300 тысяч рублей, либо работами 2х лет, либо лишением свободы до 2х лет со штрафом до 80 тысяч рублей
Разглашение коммерческой тайныШтраф до 500 тысяч рублей, либо работами до 2х лет, либо лишением свободы до 2х лет
Уклонение от исполнения обязанностей налогового агентаШтраф от 100 до 300 тысяч рублей, либо принудительными работами до 2х лет с лишением права занимать определенные должности до 3х лет, либо арестом до 6 месяцев, либо лишением свободы до 2х лет с лишением права занимать определенные должности до 3х лет

Если директор фирмы виновен, а решения принимались вместе с его подчиненным лицом, например главным бухгалтером, и это привело к тяжелым последствиям, тогда наказание будет и для директора, и для главного бухгалтера.

Признание организации банкротом

Учредители и руководители обязаны соблюдать нормы закона, чтобы не допустить банкротства. Иногда этого не удается избежать. Начать процедуру банкротства могут сами учредители, а также ФНС и кредиторы.

Федеральная налоговая служба

Во многих случаях дела о банкротстве создаются благодаря Федеральной налоговой службе. ФНС может подать иск, если у организации перед контрагентами и государством есть задолженность в размере 300 тысяч рублей.

Кредитные организации

Фирма заключает договор о займе с кредитными организациями. При нарушении условий договора, банк выставляет фирме претензию. Если фирма не отвечает в установленные сроки, то кредитная организация подает иск в суд с указанием размера долга, процентов и штрафных санкций. Если фирма не погашает задолженность более трех месяцев, банк может инициировать банкротство данной организации.

Зарплата

Если организация не может исполнять свои обязательства по уплате заработной платы, а также выходным пособиям, она тоже может быть признана банкротом (ФЗ №127-ФЗ).

При формировании дела о несостоятельности фирмы для распоряжения имуществом должника назначается конкурсный управляющий. Процесс банкротства может занять долгое время, и конкурсный управляющий для начала предпримет действия для вывода фирмы из кризисного состояния. Он будет решать судьбу компании и выплачивать долги.

Автор статьи: Юлия Рахимзянова

Чтобы помнить о долгах, вовремя платить зарплату и взносы, оптимизировать налоги, — работайте в удобном бухгалтерском сервисе Контур.Бухгалтерия. Сервис напомнит о датах платежей, рассчитает выплаты и сформирует платежки. Вы всегда видите список своих долгов, а также список контрагентов-должников. Финансовый анализ состояния фирмы и консультации экспертов-юристов, налоговиков и бухгалтеров (входят в тариф, не требуют доплат) помогут избежать сложных ситуаций. Первые 14 дней работы в сервисе — бесплатно.

Какова ответственность генерального директора ООО за долги

Избрание единоличного исполнительного органа (а именно так корректнее назвать руководителя предприятия) осуществляется общим собранием участников ООО или его советом директоров. В договоре, заключенном между обществом и избранным единоличным исполнительным органом (ЕИО), прописывается порядок взаимодействия, полномочия и обязанности руководителя. Кроме договора стороны также руководствуются Уставом общества.

Устав, договор и внутренние нормативные акты могут сильно ограничивать полномочия ЕИО, обязывая его согласовывать условия отдельных видов сделок с советом директоров или общим собранием участников. В определенной мере это облегчает жизнь руководителя предприятия, так как снимает с него часть ответственности в случае негативных для общества результатов принятых управленческих решений.

В целом п. 3 ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ определяет функционал ЕИО так:

  • представляет интересы организации перед третьими лицами и госорганами;
  • заключает сделки;
  • решает кадровые вопросы и подписывает соответствующие документы;
  • сам действует без доверенности, но вправе выписать доверенность на любого представителя организации;
  • осуществляет те полномочия, которые не относятся к иным органам управления общества.

Как составить должностную инструкцию гендиректора, узнайте здесь.

Таким образом, генеральный директор несет ответственность за всю деятельность предприятия. Далее рассмотрим, какую именно.

Какой и за что бывает ответственность единоличного исполнительного органа?

В зависимости от того, за какой проступок может быть наказан руководитель и насколько строгое будет наказание, можно выделить такие виды ответственности, как:

  • гражданско-правовая;
  • административная;
  • уголовная.

Участники общества могут в судебном порядке взыскать с назначенного ими руководителя предприятия убытки, если они получены вследствие решений ЕИО, которые не были согласованы с советом директоров или общим собранием участников. Но сделать это можно только в случае, если уставом общества или договором с руководителем такое согласование предусмотрено.

Административная ответственность может наступить вследствие нарушений трудового законодательства, в том числе за нарушение сроков выплаты заработной платы (п. 6 ст. 5.27 КоАП), за искажение отчетности и, как следствие, занижение сумм налогов (ст. 15.11 КоАП). Если нарушение рассматривается как административное, то, как правило, налагается штраф или предупреждение.

Подробнее об ответственности единоличного исполнительного органа рассказали эксперты КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе К+ и бесплатно переходите в Путеводитель по корпоративным спорам.

Больше всего руководителей пугает уголовная ответственность. Она может наступить вследствие:

  • долгов по заработной плате (ст. 145.1 УК РФ);
  • долгов по налогам (подробнее рассмотрим далее в статье);
  • долгов перед иными кредиторами (ст. 177 УК РФ)
  • убытков предприятия, если в действиях руководителя увидят злой умысел (например, кредиторы или участники общества могут привлечь ЕИО по ст. 159 УК РФ за мошеннические действия).

Уголовная ответственность влечет за собой штраф или лишение свободы, а также запрет на занятие некоторых должностей.

Уголовная ответственность за неуплату налогов и срок ее давности

Уголовный кодекс предусматривает ответственность директора за неуплату налогов, а также за совершение иных преступлений в сфере экономической деятельности. Все варианты таких преступлений прописаны в гл. 22 УК РФ. В числе прочих отмечены и налоговые преступления:

  • уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ);
  • уклонение от исполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ);
  • сокрытие источников для взыскания налогов и сборов (ст. 199.2 УК РФ).

Какая ответственность грозит директору за неуплату страховых взносов, читайте здесь.

Если не было доказано преступного умысла при совершении проступка или это случилось впервые, а все требования налоговых органов оплачены, то должностное лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности.

О размерах санкций за неуплату налогов читайте в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ бесплатно.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления» от 28.12.2006 № 64 поясняется, что даже если налоги были уплачены, но позднее установленного срока, уголовная ответственность все равно может наступить (п. 3). Этот же пункт обозначает момент совершения преступления — фактическая неуплата налога в установленный законодательством срок. Именно с этой даты будет исчисляться срок исковой давности для привлечения к уголовной ответственности.

Сроки исковой давности прописаны в п. 1 ст. 78 УК РФ. Исходя из определения тяжести налоговых преступлений, сроки составят:

  • преступление, описанное в п. 1 ст. 199 и п. 1 ст. 199.1 УК РФ, — 2 года;
  • преступление, описанное в ст. 199.2 УК РФ, — 6 лет;
  • преступление, описанное в п. 2 ст. 199 и п. 2 ст. 199.1 УК РФ, — 10 лет.

Несут ли ответственность за долги участники ООО? Изучим этот вопрос далее.

Ответственность учредителя и участников ООО

Необходимо разделять понятие учредителя и участника общества с ограниченной ответственностью. Лицо (или лица), принявшее решение о создании юридического лица, является его учредителем. В момент регистрации предприятия учредитель становится участником общества.

Пункт 6 ст. 11 закона 14-ФЗ указывает на то, что учредитель (или учредители) общества несет солидарную ответственность до момента госрегистрации организации. Далее ответственность переходит к новому обществу.

А в п. 1 ст. 87 ГК РФ прописано, что участники общества несут риск убытков только в размере, не превышающем стоимость их доли в уставном капитале. Данная норма не препятствует подаче в суд на одного из участников другому участнику, если первый действует не в интересах общества. В результате участник может быть исключен из общества. Такое решение было вынесено, например, определением Верховного суда РФ от 01.02.2017 № 305-ЭС16-19566.

Ответственность ЕИО, а также иных органов управления прописана в ст. 44 закона 14-ФЗ. Закон обязывает эти органы выполнять свои обязанности добросовестно и разумно.

Согласно п. 5 ст. 44 закона 14-ФЗ подать в суд на руководителя или иной орган управления может либо само общество, либо его участник (участники). При этом бремя доказывания недобросовестного отношения к своим полномочиям органа управления лежит на том, кто подает иск. Об этом говорится в постановлении Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» от 30.07.2013 № 62.

Что такое субсидиарная ответственность руководителя и участников общества?

Понятие субсидиарной ответственности раскрывается в ст. 399 ГК РФ. Это так называемая дополнительная ответственность иных лиц, кроме основного должника. Применительно к корпоративным вопросам субсидиарная ответственность подразумевает ответственность контролирующих деятельность предприятия лиц в случае невозможности компании погасить долги самостоятельно.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает в результате признания, что именно его действия привели к убыткам предприятия.

Вопреки нормам ст. 87 ГК РФ, при банкротстве предприятия другие участники, влиявшие на деятельность лица, несут субсидиарную ответственность перед кредиторами предприятия. Такая норма прописана в п. 3 ст. 3 закона 14-ФЗ. В п. 4 ст. 10 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ зафиксированы случаи, когда ответственность по долгам предприятия возлагается на контролирующих лиц.

К субсидиарной ответственности директора ООО, членов коллегиального исполнительного органа, участников общества может привлечь суд по иску конкурсного управляющего.

С 28.06.2017 вступил в силу закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ, дополнивший закон «Об ООО» в части ответственности участников организации. Дополнения касаются периода после ликвидации общества. Теперь закон уточняет, что после внесения записи в ЕГРЮЛ об исключении предприятия из реестра руководствоваться необходимо нормами Гражданского кодекса для привлечения к ответственности бывших участников организации.

В какой момент наступает ответственность своим имуществом по долгам предприятия?

Согласно ст. 56 ГК РФ юридическое лицо отвечает по долгам всем своим имуществом.

Необходимо иметь в виду, что сокрытие имущества с целью создания препятствий для взыскания налогов может привести к уголовной ответственности должностных лиц согласно ст. 199.2 УК РФ.

Как уже было отмечено выше, в случае недостаточности имущества юрлица для погашения обязательств перед кредиторами и когда общество находится на стадии банкротства, на участников и иных лиц возлагается субсидиарная ответственность. В этом случае, если по решению суда сумма долгов должна быть взыскана с таких лиц в общую конкурсную массу (п. 8 ст. 10 закона 127-ФЗ), применяется процедура, описанная в ст. 69 закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ. В ст. 79 этого закона перечислено имущество, на которое не может быть обращено взыскание. К такому имуществу относится:

  • единственное жилье и земельный участок под ним;
  • личные вещи, за исключением предметов роскоши;
  • предметы для осуществления профессиональной деятельности;
  • иное имущество, описанное в ст. 446 ГПК РФ.

Некоторые учредители для снижения своих рисков нанимают номинальных директоров, фактически при этом самостоятельно руководя организацией.

Почитайте о том, как оформить решение о назначении директора, в статье «Образец решения учредителей о назначении директора».

Такая мера далеко не всегда позволяет участнику общества уйти от ответственности. Рассмотрим, какие риски несет собственник бизнеса в этом случае.

Снижает ли риски учредителя назначение номинального директора?

В случае очевидного управления организацией собственником, а не директором, к уголовной ответственности может быть привлечен и сам участник общества. Например, п. 2 письма ФНС РФ от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@ ссылается на уголовное дело, в котором именно собственник предприятия привлечен к ответственности за неуплату налогов. В рамках уголовного расследования было установлено, что именно по поручению собственника предприятие уклонялось от уплаты налогов, сдавало налоговую отчетность, содержащую ложные показатели.

В письме ФНС РФ от 25.07.2013 № АС-4-2/13622, в котором приведены критерии попадания организации в список для выездных проверок, есть пункт и о номинальных руководителях и учредителях (п. 1.2, п. 1 из перечня случаев).

Кроме того, в п. 1.4 письма ФНС РФ от 08.10.2015 № ГД-4-14/17525@ приведен случай отказа в государственной регистрации предприятия, генеральным директором которого учредитель назначил номинальное лицо.

Признаки, по которым налоговая вычисляет номинальных директоров, приведены в письме ФНС от 29.03.2019 № ГД-4-14/5722@. И они следующие:

  • отсутствие постоянного места работы;
  • незначительный уровень дохода;
  • низкий уровень образования;
  • проживание в регионе, отличном от места регистрации юрлица;
  • возраст таких лиц, как правило, не превышаюший 25-30 лет;
  • массовость, то есть наличие статуса учредителя (участника) или руководителя нескольких юрлиц (обычно это отмечено в ЕГРН записью о недостоверности сведений). Эту информацию можно найти в сервисе ФНС «Прозрачный бизнес».

Рассматривать руководителя на номинальность контролеры будут применительно к каждой конкретной ситуации. Само по себе наличие указанных признаков это еще не подтверждает.

Чем подставной директор может быть опасен в плане налогов? Ну, например, фирмам с такими директорами налоговики любят отказывать в приеме отчетности и блокировать счета. А если «номинала» обнаружат у контрагента, вас могут обвинить в получении необоснованной налоговой выгоды по сделкам с фирмой-однодневкой.

Итоги

Основным критерием для возложения ответственности за долги предприятия на должностных лиц, участников общества или иных контролирующих деятельность лиц является недобросовестность и неразумность при принятии управленческих решений. В случае признания судом взаимосвязи решений таких лиц и убытков или банкротства предприятия, возникает обязанность погашения долгов перед кредиторами, в том числе за счет своего имущества.

Директор отвечает за долги предприятия. Как руководителям предприятий уменьшить риски?

Антон Молчанов, руководитель практики банкротства АО "Арцингер", рассказал, как минимизировать риски ответственности по долгам компании

Ни одна из новелл законодательства последних лет не порождала в Украине такого количества дискуссий, как введение ответственности менеджмента компаний отвечать по ее долгам. Как любое другое значительное явление, институт долговой ответственности менеджмента за чуть более, чем один год, уже успел обрасти легендами и мифами. В одном случае такой фольклор преувеличивает реальность и масштабы рисков, возникающих перед украинскими директорами, в других случаях — напротив, существенно преуменьшает их.

Так или иначе, в действительности риск ответственности по долговым обязательствам компании вполне реален, но зависит от ряда существенных нюансов. Попробуем разобраться с ними вместе — а заодно и развенчать ряд наиболее распространенных мифов о том, кто и при каких условиях разделит долговое бремя украинского бизнеса.

О какой ответственности идет речь?

Директор (а в ряде случаев ниже — все члены дирекции/правления/совета директоров) могут отвечать по долгам компании в двух моделях:

1. Солидарная ответственность (ч. 6 ст. 34 Кодекса процедур банкротства, действующего с 21.10.2019 года). Этот вид ответственности применяется только к директору (если компанией управляет дирекция, правление или совет директоров — то только к их руководителю).

Долги, по которым будет отвечать директор, не ограничены конкретной суммой или граничным значением, и распространяются на всю и любую задолженность перед всеми кредиторами (подобно отношениям поручительства по кредиту).

2. Субсидиарная ответственность (ч. 4 ст. 31 Закона об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, действующего с 16.06.2018 года). В отличие от солидарной ответственности, в этом случае угроза существует только для руководства ООО или ОсДО (менее характерного для Украины общества с дополнительной ответственностью).

Директор (а для группового менеджмента — все члены дирекцииправлениясовета директоров в равной степени) будет отвечать за разницу между всеми долгами компании и той их частью, которые сама компания сможет погасить за счет собственных денег или имущества.

Напомним, проверить вашего контрагента на благонадежность и узнать о наличии открытых процедур банкротства можно с помощью сервиса CONTR AGENT от ЛІГА:ЗАКОН. Вы можете проверить контрагента, который вас интересует, прямо сейчас, оформив заявку на тестовый доступ к сервису.

В законах говорится о том, что менеджмент отвечает по долгам компании только в случае ее банкротства. Наша компания не имеет финансовых сложностей — о чем же переживать?

Увы, все не так однозначно.

В первом случае солидарная (по всем долгам компании) ответственность возникает в ситуации, когда бизнесу угрожает неплатежеспособность.

Что же считать угрозой неплатежеспособности? С одной стороны, это ситуация, когда расчет с одним или несколькими кредиторами повлечет невозможность компании полностью рассчитаться с оставшимися кредиторами (ч. 6 ст. 34 Кодекса процедур банкротства). В этом случае закон не уточняет, идет ли речь о расчетах за счет использования любого имущества (активов) компании.

С другой стороны, существует экономическое понятие текущей неплатежеспособности — ситуации, когда на текущую дату денег и высоколиквидных активов (готовых товаров, дебиторской задолженности и т.п.) компании не достаточно, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами, срок платежа которым наступил (т.н. текущие обязательства).

Учитывая украинские реалии, под это определение рискуют попасть многие украинские компании, перепродающие товарыработы и основывающие свой бизнес на отрицательном цикле. К примеру, компания-дистрибьютор может иметь ограниченный товарный остаток, практически нулевую дебиторскую задолженность и условный баланс средств на расчетных счетах; при этом, ее текущие обязательства по расчетам с внутригрупповыми (аффилированными) поставщиками будут превышать сумму первых трех.

К сожалению, такую ситуацию можно счесть текущей неплатежеспособностью, выявив которую директор обязан:

— немедленно сообщить об угрозе неплатежеспособности участникам (собственнику) компании (ч. 2 ст. 4 Кодекса),

— в течение месяца обратиться в суд с заявлением об открытии дела о банкротстве компании (ч. 6 ст. 34 Кодекса процедур банкротства).

Можно долго представлять себе имиджевые и управленческие последствия таких действий. Однако, если заявление о банкротстве не было подано директором, но в дальнейшем дело о банкротстве все-таки было открыто по инициативе любого из кредиторов компании, то риск для директора разделить все бремя полной долговой ответственности бизнеса довольно велик. Вероятность такого негативного сценария тем более возрастает, если вспомнить об отмене обязательного просуживания требований кредитора для начала банкротства компании-должника. Одновременно с введением в силу Кодекса процедур банкротства, любая задолженность (независимо от ее суммы и ее подтверждения судом) условно-достаточна для начала дела о банкротстве.

В случае со вторым видом ответственности — субсидиарном долге менеджмента ООО или ОсДО — нюансов несколько меньше. Директор (дирекция/совет директоров/правление) обязаны контролировать размер чистых активов компании — разницу между всеми ее долгами и балансовыми активами.

Если стоимость таких чистых активов уменьшилась более чем в половину по сравнению с концом предыдущего года, директор (или коллегиальный орган) обязан созвать внеочередное общее собрание участников компании (ч. 3 ст. 31 Закона об ООО и ОсДО). На рассмотрение такого общего собрания, которое должно быть проведено в течение 60 дней, выносится очевидный вопрос — какими методами должно быть улучшено финансовое состояние бизнеса, стоит ли увеличитьуменьшить его уставный капитал или бизнес стоит ликвидировать.

Если менеджмент не созвал общее собрание, на него впоследствии может быть распространена субсидиарная (дополнительная) ответственность по тем долгам, которые компания не может погасить сама. Примечательно, что по сравнению с первым — солидарным — видом ответственности, описанным выше, в этом случае у дирекции (и даже отдельных ее членов) будет больше пространства для маневра:

— долговая ответственность распространяется на менеджмент только в том случае, если компания не просто стала фигурантом дела о банкротстве, но и в итоге была признана банкротом отдельным постановлением суда (ст. 58 Кодекса процедур банкротства), и произошло это в течение 3 лет со дня снижения стоимости чистых активов.

— в случае с групповым управлением (дирекция/совет директоров/правление), от ответственности полностью освобождаются те менеджеры, которые по внутренним правилам не имели доступа к финансовому состоянию компании (например, операционный директор или директор по производству), или голосовали за созыв собрания участников (но оказались в меньшинстве и собрание не было собрано).

С базой актуальных объявлений о банкротстве и ликвидации субъектов хозяйствования можно ознакомиться в модуле «Банкротство» ИПС ЛІГА:ЗАКОН, а модуль «Алгоритмы действий для бизнеса» содержит пошаговые инструкции, представленные в виде инфографики, по общей процедуре банкротства юридического лица, процедурам санации и ликвидации. Кроме того, в модуле приведена схема общей процедуры банкротства физического лица. Получить тестовый доступ к ИПС можно по ссылке

Переживать не о чем — в нашей компании идеально делегированы полномочия управления: вся финансовая отчетность относится к ведению финансового директораглавного бухгалтера, а директор (генеральный директор) осуществляет стратегическое управление бизнесом, ему не о чем переживать.

Кодекс процедур банкротства говорит об обязанности — и солидарной ответственности — руководителя компании-должника. Если финансовый директор:

— внесен в Единый реестр юридических лиц как руководитель компании, и

— согласно уставу (внутреннему положению/политике/должностной инструкции) несет полную ответственность за контроль финансового состояния бизнеса, то генеральному директору действительно не о чем переживать. Однако, на практике такие случаи делегирования полномочий встречаются довольно редко — и даже если де-факто финансовой и отчетной сторонами бизнеса заведует финдиректор/главный бухгалтер, то бремя долговой ответственности все равно будет касаться только директора — руководителя.

Для менеджмента ООООсДО ситуация с субсидиарной ответственностью будет аналогичной и во многом будет зависеть от правильности разделения компетенций между членами дирекции. Так или иначе, ключевое значение будет играть то, насколько обязанности непосредственного финансового контролера зафиксированы в документах — и, конечно же, доведены до сведения самого контролера под роспись.

Что же делать руководителю для того, чтобы минимизировать риск ответственности по долгам компании?

Набор рекомендаций достаточно прост:

1. Контролировать ключевые финансовые показатели — стоимость чистых активов, коэффициент покрытия (соотношение оборотных активов и текущих обязательств). Фактически финансами компании может опекаться другое лицо, однако отвечать в большинстве случаев потери платежеспособности будет сам директор

2. Правильно распределять полномочия. Роль/ответственность финдиректора и/или главного бухгалтера в части мониторинга финансового состояния и своевременного реагирования на ухудшение показателей компании должна быть четко зафиксирована документально (в уставе, положении, политике и т.п.)

3. Толковать любые сомнения в пользу действия. Объяснения с участникомакционером — потенциально пренеприятный для руководителя процесс, однако долговое бремя будет еще более неприятным. При сомнениях в том, стоит ли обращаться компании в суд за открытием дела о банкротстве или созывать внеочередное собрание участников, стоит поступать именно так.

4. Застраховать ответственность руководителя. Незаслуженно нераспространенный в Украине, институт страхования корпоративных должностных лиц (D&O, directors & officers) может быть гарантией внешнего покрытия не только части (в привязке к страховой сумме -всех) претензий со стороны кредиторов, но и обеспечивает оплату юридической и экспертной поддержки в процессе выяснения отношений с кредиторами.

Зачем Украине понадобилось вводить такие странные правила? Они наверняка отпугнут инвесторов!

Украина — отнюдь не первая страна в мире, серьезно подходящая к вопросу раннего реагирования на потенциальные финансовые сложности бизнеса. Роль менеджмента в мониторинге финансовой нестабильности и применении предупредительных мер против нее была и остается ключевой в большинстве стран ЕС (включая Австрию, Польшу, Литву и Чехию).

Правило созыва собрания участников в случае падения чистых активов в принципе прямо позаимствовано из Второй Директивы ЕС 201230EU о праве компаний.

Безусловная роль в том, как в Украине будут применяться новые правила ответственности директоров за финансовое состояние компаний, принадлежит Верховному Суду. Именно ему предстоит расширить (или наоборот, сузить) толкование обеих видов ответственности, в первую очередь в части определения критериев угрозы неплатежеспособности. Тем не менее, тренд усиления менеджерской ответственности гораздо старше двух лет и не ограничен территорией Украины. Следовать этому тренду придется — а об успехах возможно судить не раньше, чем через несколько лет. Тем не менее, уже сейчас понятно, что управление бизнесом все больше перестает быть уделом сильных, а возможности и права руководителей отягощаются обязанностями и рисками.

Антон Молчанов, советник, руководитель практики банкротства Адвокатского объединения «Арцингер»

Как уволиться директору без согласия участников? — читайте в материале аналитического издания ЮРИСТ&ЗАКОН. Также можно получить демо-доступ к ЮРИСТ&ЗАКОН

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector