Migration48.ru

Вопросы Миграции
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Переуступка долга между юридическими лицами

Переуступка долга между юридическими лицами

Кредитор, у которого есть право требования к должнику, может ждать погашения долга, взыскивать его законными способами, либо использовать вариант с его переуступкой другим лицам. В последнем случае можно быстро получить деньги, избежать сложных процедур взыскания. Разберем, что такое переуступка долга между юридическими лицами, какие последствия она влечет для сторон.

В чем отличия между договором перевода и уступки права требования долга

У каждого обязательства есть две стороны – кредитор и должник. Эти понятия могут быть формальными. Например, должником может считаться гражданин или юридическое лицо, чья обязанность выплатить оговоренную сумму еще не наступила по условиям договора или сделки. Даже такую задолженность, фактически подтвержденную лишь будущим обязательством, можно переуступить третьим лицам.

В гражданском законодательстве есть два варианта передачи обязательств третьим лицам – перевод долга и уступка права требования. В первом случае в обязательстве меняется должник, тогда как по договору переуступки (цессии) происходит замена кредитора. Раскроем разницу между этими правовыми терминами на примере кредита:

  • по договору кредитования у заемщика-организации возникла задолженность перед банком;
  • по причине реорганизации или ликвидации юридического лица, банковское учреждение может дать согласие на замену должника, т.е. будет иметь место перевод долга на другое предприятие;
  • банк, имеющий право требования к заемщику, может уступить (продать) его иным лицам, что оформляется договором.

Разница между переводом и уступкой заключается и в порядке дачи согласия на такое соглашение. При переуступке согласие должника не требуется, если это прямо не указано в первоначальном договоре. В случае с переводом задолженности кредитор не только уведомляется о такой сделке, но и должен дать письменное согласие.

Отличия будут заключаться и в порядке оформления договоров. При передаче долга банк укажет свое согласие в виде отдельного документа, либо будет включен участником в трехстороннее соглашение. При переуступке банк всегда будет стороной договора цессии, тогда как заемщик не принимает участие в его подписании.

Применение и условия договора цессии

Право требования можно уступить по договору цессии. Порядок и условия совершения таких сделок регулируются статьями 388-390 ГК РФ. Вот какие обязательные требования предусматривает закон для подготовки договора на уступку задолженности:

  • если первоначальная сделка была в простой или нотариальной форме, соглашение на переуступку нужно делать в таком же формате;
  • если основное обязательство было зарегистрировано, придется проходить и регистрацию договора уступки;
  • должник получит уведомление о переуступке, однако не сможет предъявить возражения, если только эта сделка не противоречит закону или условиям первоначального контракта.

Подразумевается, что вопрос об уступке задолженности носит возмездный характер. Кредитор (цедент) получит не всю сумму, причитающуюся по сделке или требованию к обязанному лицу. Другое лицо (цессионарий), получающее право требование, будет нести риск невозврата долга. По этой причине цессия обычно носит возмездный характер, т.е. кредитор получит меньше, чем смог бы требовать или взыскать впоследствии. За счет этой разницы цессионарий получит доход, если сможет вернуть деньги по полученному требованию.

В ряде случаев закон предусматривает прямые запреты или ограничения на переуступку:

  • нельзя уступить долг без согласия обязанного лица, если его личность имеет значение для надлежащего исполнения;
  • солидарный (долевой) кредитор вправе уступать свои требования только с согласия остальных участников сделки со своей стороны;
  • будущее обязательство может быть предметом цессии, если его можно точно и однозначно идентифицировать из условий сделки, текста соглашения или иных бланков.

При заключении соглашения на уступку отвечать за недействительность обязательства будет цедент. Если впоследствии по этим причинам переуступка будет аннулирована, цессионарий сможет взыскать не только всю сумму по цессии, но и свои убытки.

После перехода права требования сохраняется прежний порядок исполнения или погашения долга. Иное может предусматриваться только трехсторонним соглашением, в котором принимал участие должник. Изменить порядок и способ исполнения, либо срок платежа по долгу нельзя, если обязанное лицо не даст на это согласие.

Трехсторонний договор уступки права требования долга

В большинстве случаев сторонами по цессии будут только два участника, т.е. первоначальный кредитор и цессионарий. Обязанность уведомлять должника о состоявшейся передаче права может возлагаться на любого из них (это указывается в соглашении). Закон допускает и оформление трехсторонних договоров, что может быть связано со следующими причинами:

  • если такое условие прямо указано в первоначальном соглашении или ином документе;
  • если такое решение приняли цедент и цессионарий, а должник согласен выступить стороной сделки;
  • если будут меняться условия погашения обязательства, сдвигаться сроки выплат долга, иные положения первоначального контракта.

Трехстороннее соглашение оформляется по тем же правилам, что и двусторонний документ. Однако договариваться обо всех условиях контракта придется сразу трем участникам. Если хотя бы одна сторона цессии откажется подписать документ, он не вступит в силу.

Чтобы упросить процесс согласования условий цессии, вместо трехстороннего соглашения лучше использовать следующий алгоритм действий:

  • кредитор и цессионарий заключают стандартный договор с двумя участниками, направляют уведомление фирме-должнику;
  • после перехода права требования по инициативе обязанного субъекта или цессионария может оформляться двустороннее соглашение об изменении условий обязательства;
  • первоначальный кредитор уже не будет участвовать в последующих сделках, что упростит процесс согласования.

По трехстороннему контракту сложнее соблюсти и условие о нотариальном удостоверении или регистрации (если это предусмотрено законом). Можно воспользоваться услугами представителя, который будет выступать в интересах сторон в нотариальной конторе, в Росреестре, иных ведомствах. Уточнить нюансы заключения трехсторонних соглашений по переуступке или переводу долга вы можете на консультации у наших юристов. Мы подготовим заключение о правомерности действий, поможем составить документы, разъясним нормы закона.

Читайте так же:
Цены на систему учета рабочего времени сотрудников TimeControl

Кому выгодно соглашение о переуступке долга

Для должника изменение кредитора практически не меняет порядок погашения долга или исполнения обязательств. В уведомлении и иных документах о совершенной сделке будет указан новый счет для платежей, банковские реквизиты, контактные данные для переписки. Изменить ранее заполненные платежки или товарные накладные на поставку товара несложно, поэтому интересы должника не будут нарушены.

Для первоначального кредитора цессия дает следующие преимущества:

  • можно быстро получить причитающиеся деньги, а разница в суммах перекроется оборотом средств и товаров;
  • не придется предъявлять претензии, обращаться в суд с исковым заявлением, добиваться принудительного взыскания через ФССП;
  • можно сэкономить на банковских процентах, если сумма задолженности планировалась для погашения кредита.

Единственным минусом переуступки для цедента является потеря части денег. Однако досрочно получив исполнение по обязательству, пусть и не в полном объеме, можно направить средства на закупку товаров или иные текущие цели. При грамотном подходе это позволит возместить все расходы на возмездный характер сделки цессии.

Для цессионария получение права требования долга также может оказаться выгодным:

  • если передаваемое обязательство надлежащим образом подтверждено, можно получить существенную прибыль за счет разницы (дисконта);
  • если должником является фирма, имеющая длительную историю и положительную репутацию, риск невозврата будет минимален;
  • если право требование было обеспечено залогом, цессионарий всегда сможет обратить взыскание на такое имущество.

Основанием для переуступки прав будет только обоюдное согласие первоначального кредитора и цессионария. Заставить заключить такое соглашение или иным способом понудить к сделке невозможно. Поэтому можно заранее просчитать все выгоды и минусы цессии, проверить платежеспособность и благонадежность должника, после чего принять взвешенное решение.

Если вам необходима помощь юриста при оформлении договора и согласовании условий сделки, вы можете позвонить по телефонам, указанным на сайте, либо заполнить форму обратной связи (она внизу статьи). Также вы можете задать вопрос и получить помощь автора этой статьи и всех остальных материалов на сайте. Для этого перейдите по ссылке в виджете .

Образец договора о переуступке долга между юридическими лицами

К статье прикреплен образец договора о переуступке долга, который вы можете скачать и заполнить самостоятельно. Документ достаточно сложный, поэтому могут возникнуть объективные трудности при оформлении. Если потребуется помощь, звоните нашим юристам, либо оставляйте вопросы в форме обратной связи.

Ответственность и последствия

Закон не запрещает применение принципа безвозмездности в сделке цессии. При заключении договора только между гражданами это можно использовать без каких-либо последствий. Однако для юридических лиц возможность совершения безвозмездных сделок практически исключена. Если такой факт выявит ИФНС, в отношении сторон будет назначена внеочередная или плановая проверка. Это может закончиться крупными штрафами и иной ответственностью за умышленное занижение прибыли, неуплату налогов.

Также могут наступать следующие последствия:

  • если передаваемое обязательство изначально было недействительно, с цедента можно взыскать все убытки, упущенную выгоду;
  • если в первоначальном документе был указан запрет на переуступку, либо требовалось обязательное согласие должника, нарушение этих правил повлечет аннулирование сделки с возвратом всех полученных средств;
  • если по сделке цессии участники получают прибыль, они обязаны платить налоги (в соответствии с выбранной схемой налогообложения).

Ответственность должника за нарушение обязательств не изменится. С него можно взыскать не только основную сумму долга, но и неустойку, пени, штрафы. Точный размер санкций будет указан в первоначальном договоре, либо в трехстороннем соглашении. Привлечь должника к ответственности сможет цессионарий, получивший право требования по цессии. О том, как проходит взыскание неустойки по договорам, читайте в нашем материале по ссылке.

Заключение

Юридические лица могут заключать договор цессии, предметом которого будет переуступка права требования к должнику. Закон обязывает уведомлять обязанное лицо о совершение сделки, а его согласие требуется только в случае, если это указано в первоначальном соглашении. Уступка долга между юридическими лицами носит возмездный характер, т.е. цедент получить только часть сумму от основного обязательства.

Если у вас остались вопросы, связанные с переуступкой долгов, вы можете обратиться за помощью к нашим юристам. Предварительная консультация будет бесплатной, а стоимость иных услуг вы согласуете со специалистом самостоятельно. Звоните по телефонам, указанным на сайте, либо заполните форму обратной связи. Мы поможем даже в самой сложной ситуации!

Договор цессии с нерезидентом

Суть договора цессии раскрывает ч. 1 ст. 512 Гражданского кодекса Украины, где предусмотрено основания замены кредитора в обязательстве. Цессия представляет собой передачу прав требования выполнения обязательств от одного лица другому на основании сделки. В практике делового оборота такие виды сделок встречаются достаточно часто, особенно договор цессии по договору займа или же договор цессии по договору поставки.

Договор уступки требования часто используют с целью предотвращения невозврата долга, потребности в финансах, отсутствия времени на судебное производство и для оптимизации налогообложения.

Стороны договора цессии

Сторонами договора цессии могут быть как физические, так и юридические лица. Трехсторонний договор цессии обычно включает такие стороны:

  • Лицо, которое уступает надлежащее ей право требования долга – Цедент
  • Лицо, обязанное оплатить долг кредитору – Должник
  • Лицо, которое заменяет кредитора – Цессионарий.
Читайте так же:
Коды в справке 2-НДФЛ: расшифровка

Договор цессии с нерезидентом

Уступка права требования может осуществляется не только между гражданами одного государства. Физическое лицо, как сторона договора, может быть иностранцем, апатридом или бипатридом. Юридическое лицо может быть зарегистрированным на территории другого государства или осуществлять свою основную деятельность в другой стране.

Национальное законодательство, в частности налоговое, использует понятия: резидент и нерезидент. Действующим Налоговым кодексом установлено перечень оснований для определения статуса резидента для физических лиц (ст. 14.1.213 Налогового кодекса Украины). В том случае, если лицо не соответствует этим критериям, оно признается нерезидентом.

Условия договора

Согласно условий сделки цессионарий обязуется выплатить долг кредитору и имеет право требовать его возвращения от должника. Стоит заметить, что от того, на сколько грамотно будет составлен договор уступки требования, непосредственно зависит какая из сторон будет в выигрышном положении. Поэтому достаточно опасно использовать обычный общедоступный образец договора цессии.

Обычно, договор цессии включает такие условия: преамбула, предмет договора, цена уступки и порядок оплаты, условия исполнения договора, положения об ответственности сторон, расторжении договора, разрешении споров, а также заключительных положений.

Факт уступки права требования должен формально подтверждаться соглашением о цессии, актом передачи права, актом сверки расчетов, уведомления об уступке права цедентом цессионарию.

Виды договора уступки требования

Основными видами договора цессии являются: 1) перевод с оплатой/без оплаты – критерием этой классификации признается факт оплаты (частично) долга первичным должником; 2) возмездный/безвозмездный договор цессии – передача права требования может предусматривать дополнительное вознаграждение (комиссию) при условии смены кредитора или заключаться без таковой; 3) вынужденный договор цессии – уступка требования в убыток первичному кредитору; 4) договор цессии на основании решения суда; 5) предварительный договор цессии — это договор о намерении заключить соглашение об уступке требования в будущем.

Выбор права

При заключении договора цессии с нерезидентом важно определить, законодательство какой страны будет использоваться для регулирования взаимоотношений как касательно содержания, так и по поводу формы сделки.

В силу диспозитивного принципа автономии воли, стороны могут самостоятельно избирать право, применимое к содержанию их договора (ст. 5, ст. 43 Закона Украины «О международном частном праве»). Исключением являются случаи, прямо запрещенные законодательством Украины.

В первую очередь стоит помнить, о последствиях обхода закона. Целенаправленные действия участников частноправовых отношений, которые позволяют уклонится от определенных правовых норм и прибегнуть к более благоприятному регулированию являются ничтожными.

Кроме этого, в случае отсутствия согласия сторон подлежит применению то право, которое имеет наиболее тесную связь с настоящими правоотношениями. Если иное не предусмотрено или не вытекает из условий, сути сделки или совокупности обстоятельств дела, по содержанию кредитного договора будет применяться право местожительства или местонахождения кредитора. Форма сделки должна соответствовать требованиям права, применяемого к ее содержанию.

Получить более подробную информацию о плюсах и минусах договора уступки требования, и о том, как оспорить договор цессии Вы можете у сотрудников нашей компании.

Переуступка права требования долга между юридическими лицами

Договоры уступки права требования пользуются популярностью у субъектов хозяйствования не первый год. И всегда их налогообложение вызывало вопросы, которые во многом зависят от правовой интерпретации данных договоров. Между тем и с правовой позиции договоры уступки права требования трактуют по-разному. В связи с этим издание БУХГАЛТЕР&ЗАКОН в статье рассмотрит правовые аспекты данных договоров, с учетом позиции контролирующих органов и судов по данной проблеме.

Уступка права требования: правовая интерпретация

Согласно ч. 1 ст. 512 ГКУ передача права требования (цессия) представляет собой замену кредитора в обязательстве путем передачи им своих прав другому лицу по сделке. По итогам заключения сделки новый кредитор получает все права первоначального кредитора по обязательствам, существовавшим на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом (ч. 1 ст. 514 ГКУ).

Договор уступки права требования заключается в той же форме, что и договор, на основании которого возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору (ч. 1 ст. 513 ГКУ).

По договору уступки права требования могут быть уступлены права требования по любым договорам (купля-продажа, поставка, заем, ссуда, кредит и т. д.) любым кредитором, в частности, в договоре купли-продажи:

– кредитором – продавцом товара (по требованиям касаемо оплаты поставленного товара);

– кредитором – покупателем товара (по требованиям относительно поставки товара в счет перечисленной предоплаты).

Кредитор в обязательстве не может быть заменен только в том случае, когда такой запрет установлен договором или законом (ч. 3 ст. 512 ГКУ), при этом согласие должника на замену кредитора не требуется, если иное не установлено договором или законом (ч. 1 ст. 516 ГКУ).

После заключения договора уступки права требования новому кредитору передаются все документы, подтверждающие обязательства должника, и далее ему необходимо в письменной форме уведомить должника о переходе к нему соответствующих прав.

Если должник не был письменно уведомлен о замене кредитора в обязательстве, новый кредитор несет риск наступления для него нежелательных последствий, а должник считается надлежаще выполнившим свои обязательства (ч. 2 ст. 518 ГКУ).

С правовой позиции договоры уступки права требования охарактеризовать сложно. Заслуживает внимания подход, в соответствии с которым договоры цессии не являются самостоятельным договором, а выступают предметом определенного договора (договора купли-продажи, мены, дарения права требования и т. п.).

Встречается также позиция, что по таким договорам кредитор продает другому лицу свое право требования, совершает уступку права требования, а купивший это право (новый кредитор) пытается осуществить приобретенное право.

Читайте так же:
Что делать, если сосед захватил часть земельного участка?

Суды преимущественно квалифицируют договоры уступки права требования как договоры купли-продажи права требования (см. информационное письмо ВАСУ от 11.12.2013 г. № 1713/12/13-13, в котором административным судам было предписано руководствоваться определением ВАСУ от 19.11.2013 г. № К/800/17433/13 по делу № 2а-7912/12/1370). В данном решении было отмечено, что право требования как имущественный объект полностью соответствует законодательно установленным критериям, которые используются для обозначения понятия актива. Такой объект возникает в результате прошлых событий, а от его использования ожидается выгода в виде его погашения денежными средствами или другим способом.

В бухгалтерском учете оборотные активы определены как денежные средства и их эквиваленты, которые не ограничены в использовании, а также другие активы, предназначенные для реализации или потребления в течение операционного цикла или в течение двенадцати месяцев с даты баланса (п. 3 раздела І НП(С)БУ 1). При этом дебиторская задолженность признается разновидностью оборотных активов.

На основе изложенного ВАСУ пришел к выводу, что дебиторская задолженность (а следовательно, и право требования как эквивалент понятия «дебиторская задолженность») для целей налогообложения является оборотным активом, то есть товаром.

Налоговики в последнее время тоже придерживаются подхода о том, что договоры уступки права требования представляют собой договор купли-продажи права требования (см., к примеру, письма ГФСУ от 14.12.2015 г. № 26560/6/99-99-19-03-02-15, от 12.01.2016 г. № 360/6/99-99-19-03-02-15, от 06.05.2016 г. № 10161/6/99-99-15-03-02-15).

Такой вывод они делают на основании ч. 3 ст. 656 ГКУ. Указанная норма предусматривает, что предметом договора купли-продажи может быть право требования, если требование не имеет личного характера. К договору купли-продажи права требования применяются положения об уступке права требования, если другое не установлено договором или законом.

Этот подход не бесспорен, поскольку в ГКУ различаются договоры купли-продажи права требования и договоры уступки такого права. В частности, согласно положениям ч. 3 ст. 656 ГКУ: «предметом договора купли-продажи может быть право требования, если требование не имеет личного характера. К договору купли-продажи права требования применяются положения об уступке права требования, если иное не установлено договором или законом«.

Исходя из этого, можно заключить, что указанные договоры имеют различную правовую природу, так как договор уступки права требования не всегда является договором купли-продажи права требования, равно как и наоборот.

В то же время ввиду преобладания позиции об отнесении договоров уступки права требования именно к договорам купли-продажи права требования имеет смысл ориентироваться на нее.

Уступка права требования и факторинг: в чем отличия

Договоры уступки права требования и факторинга важно разграничить, поскольку факторинг относится к финансовым услугам (п. 11 ч. 1 ст. 4 Закона № 2664), которые могут оказывать только банки и юридические лица, являющиеся финансовыми учреждениями (ч. 3 ст. 1079 ГКУ). Если договор факторинга заключен лицом, не являющимся финансовым учреждением, заинтересованная сторона может попытаться признать его недействительным (см. по этому поводу, к примеру, определение ВАСУ от 16.06.2015 г. № К/800/16801/15, постановление ВХСУ от 09.08.2016 г. № 911/1079/16).

Договор факторинга тоже сложно охарактеризовать с правовой позиции, и преимущественно его трактуют как комплексный договор, элементом которого является цессия (уступка права требования) или как симбиоз кредитного договора (финансирования) и договора об оказании услуг.

В законодательных актах приводится несколько определений термина «факторинг», но суды преимущественно ориентируются на терминологию из ч. 1 ст. 1077 ГКУ. Эта норма устанавливает, что по договору факторинга (финансирования под уступку права денежного требования) одна сторона (фактор) передает или обязуется передать денежные средства в распоряжение другой стороны (клиента) за плату (любым предусмотренным договором способом), а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику).

На основе изложенного можно заключить, что договор факторинга представляет собой финансирование под уступку права денежного требования, отличительными признаками которого является следующие:

1) предметом договора является право денежного требования к третьему лицу;

2) фактор передает или обязуется передать в распоряжение другой стороны денежные средства;

3) услуга фактором предоставляется за плату (в т. ч. путем дисконтирования суммы долга, распределения процентов, вознаграждения, если другой способ оплаты не предусмотрен договором, на котором основывается уступка).

На эти признаки обычно обращают внимание суды при разрешении споров, связанных с интерпретацией договора уступки права требования как факторинга (см. к примеру, определения ВАСУ от 01.12.2015 г. № К/800/57994/14, Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 22.06.2016 г. по делу № 335/1154/15-ц).

Руководствуются нормами ч. 1 ст. 1077 ГКУ при квалификации договоров факторинга и контролеры (см. письмо ГФСУ от 15.06.2016 г. № 13370/6/99-99-15-02-02-15).

Итак, лица, не являющиеся финансовыми учреждениями, не имеют права заключать договоры факторинга. Поэтому важно, чтобы в договоре уступки права требования не предусматривалась плата за оказанную новым кредитором услугу по финансированию первого кредитора в счет полученного права требования. Иначе заключенный договор могут признать ничтожным.

Согласно пп. 14.1.255 НКУ уступка права требования – операция по переуступке кредитором прав требования долга третьего лица новому кредитору с предварительной или последующей компенсацией стоимости такого долга кредитору или без такой компенсации.

Таким образом, в данное понятие включаются операции по переуступке любым кредитором (первоначальным или следующими) любых прав требований долга третьего лица (денежных и неденежных) новому кредитору за компенсацию в любой форме (денежную и неденежную) или без таковой.

Читайте так же:
Калькулятор госпошлины при вступлении в наследство

Стоит заметить, что это определение было позаимствовано из п. 1.10 Закона о НДС, в котором ранее аналогично описывалось понятие факторинга, в связи с чем возникли проблемы с обложением НДС. Дело в том, что данные терминологические изменения не были учтены в «освобождающих» от НДС нормах пп. 196.1.5 НКУ – там до сих пор используется термин «факторинг».

Напомним, что согласно пп. 196.1.5 НКУ не являются объектом налогообложения, в частности, операции по:

1) уступке прав требования по финансовым кредитам финансовых учреждений;

2) торговле за денежные средства или ценные бумаги долговыми обязательствами, за исключением операций по инкассации долговых требований и факторинга (факторинговых операций), кроме факторинговых операций, если объектом долга являются валютные ценности, ценные бумаги, в том числе компенсационные бумаги (сертификаты), инвестиционные сертификаты, ипотечные сертификаты с фиксированной доходностю, операции по уступке права требования по обеспеченными ипотекой кредитам (займам), жилищные чеки, земельные боны и деривативы.

Как видим, во второй группе операций договоры уступки права требования не упомянуты, хотя ранее (до 01.01.2011 г.) они считались факторингом и попадали под эти исключения. Очевидно, что так должно быть и после принятия НКУ, а проблемы возникли из-за терминологических нестыковок.

Этот подход небезупречен, поскольку понятия «уступка прав требования» и «долговые обязательства» разграничиваются в пп. 4 ч. 1 ст. 1 Закона № 2664.

Между тем из формулировок пп. 196.1.5 НКУ можно сделать вывод, что факторинговые операции включаются в понятие торговли долговыми обязательствами. А при такой интерпретации к долговым обязательствам вполне могут быть отнесены и договоры уступки права требования. Кроме того, в Законе об НДС они туда включались, а по сути в этом вопросе ничего не должно было измениться.

И все же по данной проблеме желательно получить индивидуальную налоговую консультацию по вопросу освобождения от НДС операций по конкретному договору на основании положений ст. 52 НКУ.

Также на эту тему читайте материалы издания БУХГАЛТЕР&ЗАКОН (№ 37 за 2016 год):

5. НП(С)БУ 1 – Национальное положение (стандарт) бухгалтерского учета 1 «Общие требования к финансовой отчетности», утвержденное приказом Минфина от 07.02.2013 г. № 73.

Переуступка долга между юридическими лицами

Переуступка долга между юридическими лицами​Переуступка долга между юридическими лицами – распространенная практика. Предметом оборота и отдельных сделок, как правило, является дебиторская задолженность – неплохой актив как для инвестиций или спекулятивных сделок, так и для получения финансирования. Часто право требования долга – неликвидный или непрофильный актив, который просто нужно реализовать, чтобы он не стоял на балансе и не приводил к ненужным затратам.

С другой стороны, купля-продажа дебиторки – для многих прибыльный бизнес, если уметь анализировать предмет сделки и зарабатывать на взыскании либо перепродаже долгов. Переуступка права требования долга между юридическими лицами практикуется и в иных целях – от реализации различных инвестиционных, бизнес-моделей, поглощения бизнеса и т.п. до разовых сделок ради решения частных задач.

Формальные требования к сделкам

Какими бы ни были цели и задачи сделки, она должна отвечать требованиям закона. Уступка (переуступка) требования – договор цессии между юридическими лицами, который заключается по правилам, предусмотренным ст.ст. 382-390 ГК РФ. Во всем, что не урегулировано или допускается законом, стороны вправе руководствоваться достигнутыми договоренностями.

Цессия – соглашение, по которому цедент (первоначальный кредитор в обязательстве) передает принадлежащее ему право требования исполнения обязательства цессионарию (новому кредитору), а последний, соответственно, такое право приобретает. В обиходе такие сделки принято называть уступкой (переуступкой) долга или его куплей-продажей, но формально, как ни назови, это все равно будет цессия.

Обратите внимание:

  1. Цессия оформляется письменным договором. Он может быть многосторонним – по количеству фактически участвующих в сделке лиц. Но в большинстве случаев участников двое – цедент и цессионер. Если основной договор, из которого возник долг, был оформлен нотариально или требовал госрегистрации, договор цессии должен быть оформлен таким же образом и пройти регистрационные действия.
  2. Помимо договора принято составлять акт приема-передачи документации на долг, а также заранее предусматривать форму уведомления должника о сделке. Обязанность уведомить должника, как правило, возлагается на нового кредитора – это его интерес во избежание риска исполнения должником обязательства на прежних условиях и в адрес первоначального кредитора.
  3. Можно продать долг, который возникнет в будущем. И это не будет предварительным договором – это будет обычным договором цессии. Однако в данном случае нужно так определить предмет цессии, чтобы он мог быть идентифицирован на момент фактической передачи долга.
  4. Можно уступить только часть долга. В этом случае нет ограничений, если речь идет о денежном долге. В иных случаях частичная продажа долга возможна при условии, что обязательство можно разделить, а частичная его уступка не обременит должника значительно.
  5. Солидарный кредитор может продать долг только с согласия других кредиторов, если соглашением кредиторов не предусмотрено иное.
  6. Согласие должника на сделку не требуется, но долг не может быть передан на условиях, которые ухудшают положение должника. Кроме того, если сделка состоялась без согласия должника и повлекла расходы, связанные с переходом прав, то должник вправе требовать возмещения таких затрат с прежнего и нового кредитора солидарно.
  7. В коммерческих отношениях цессия – возмездная сделка. Поэтому в договоре нужно прописать, в каком размере и порядке будет выплачено вознаграждение – своего рода стоимость долга как актива. Чтобы сделка не была расценена налоговиками как дарение, которое запрещено между юридическими лицами, необходимо обязательно отразить в договоре возмездный характер сделки, предусмотрев некое разумное вознаграждение.
  8. С 1 июня 2018 года исключается в полном объеме абзац 2 п. 2. ст. 382 ГК РФ. Это означает, что предусмотренный основным договором запрет на продажу долга теперь не будет безусловным основанием для признания цессии недействительной. Однако данная норма применяется вместе с положениями п. 4 ст. 388 ГК РФ, которые также будут действовать в новой редакции. Если речь идет о продаже неденежного долга и договором, из которого он вытекает, предусмотрен запрет уступки, цессия может быть признана недействительной по иску должника, но только, если будет доказано, что новый кредитор знал (должен был знать) о таком запрете.
  9. Меняется с 1 июня 2018 года и текст статьи 386 ГК РФ. Теперь должник, получив уведомление о цессии, обязан сообщить новому кредитору об основаниях для возражений против требований. Иначе он не сможет ссылаться на такие основания. Ранее это было лишь право должника.
  10. Еще одни изменения касаются регулирования ответственности сторон по договору цессии. Пункт 1 статьи 390 ГК РФ дополнится новым абзацем. Ранее первоначальный кредитор нес безусловную ответственность за недействительность проданного требования. С 1 июня 2018 года разрешается урегулировать данный вопрос в договоре цессии и полностью исключить такую ответственность. Но для этого требуется два условия: (1) исполнение договора, с которым связан долг, обусловлено предпринимательской деятельностью сторон; (2) возможная недействительность требования о возврате долга вызвана обстоятельствами, о которых первоначальный кредитор не знал (не мог знать) или о которых он сообщил новому кредитору.
Читайте так же:
Отмена ликвидации ООО – лидеры рейтингов

Практические нюансы сделки

В основном договоры цессии между юридическими лицами заключаются в двух форматах:

  1. Классическом – провели переговоры, подготовили сделку, оформили договор, осуществили взаиморасчеты.
  2. Современном – сделки на электронных торгах.

Второй формат более популярен среди бизнеса, который массово скупает-продает долги, в делах о банкротстве, в исполнительных производствах, среди инвесторов, ищущих выгодные варианты, и т.п. Для предложений и сделок существуют специальные сайты-агрегаторы и электронные площадки для торгов. Основные лоты электронных торгов – векселя, дебиторка (просуженная и непросуженная), пакетные предложения по кредитным долгам (в основном банков-банкротов) или коммунальным задолженностям.

Классический вариант – деловая практика. Обычно в таком порядке заключаются разовые сделки. Многие из них долго готовятся, проходят между конкретными участниками после переговоров. В таком формате часто работают кредиторы, которые регулярно избавляются от проблемных долгов и имеют для этой цели устоявшиеся коммерческие связи.

Считается, что в сделках цессии больше рискует новый кредитор – он может купить «пустышку» или получить долг, которые нельзя будет ни взыскать, ни перепродать с выгодой. В силу этого до сделки обязательно нужно проверять:

  • фактическое существование долга либо, если речь о сделке с будущим требованием, реальную возможность возникновения такого требования;
  • наличие у кредитора (цедента) всех полномочий требовать долг и продавать его;
  • отсутствие ранее заключенного договора цессии в отношении уступаемого долга;
  • отсутствие в действиях цедента оснований для возражений должника против требований;
  • отсутствие оснований, даже просто поводов, для признания договора (сделки), из которого вытекает требование, и договора цессии недействительными.

В сделках цессии также необходимо внимательно анализировать сам предмет. Требования (долги) бывают разными. Для некоторых (ценные бумаги, доли в компаниях и пр.) предусмотрены дополнительные, специфические требования закона как применительно к оформлению договора, так и применительно к процедуре заключения сделки.

Многие проблемы возникают в сделках, где предметом является будущее требование (долг). В этом случае нужно детально прописывать предмет – так, чтобы его можно было четко определить на момент уступки. Необходимо и подробно устанавливать в договоре порядок передачи такого долга и связанной с ним документации.

Обязательно при обсуждении сделки и подготовке договора требуется рассматривать вопрос налогообложения и налоговых рисков. Учитываются положения ст. 155 НК РФ (налоговая база по НДС), ст. 279 НК РФ (налог на прибыль), другие нормы налогового законодательства, акты Минфина и ФНС, касающиеся цессии.

Помимо стандартных двухсторонних договоров цессии (цедент + цессионарий) в коммерческих отношениях практикуются трёхсторонние соглашения, где участником является и должник. Во многих случаях это позволяет заранее снять возможные проблемы и риски с повестки дня, а также урегулировать взаимовыгодно те вопросы, где проявляется интерес всех (и прямых, и косвенных) участников сделки. В таких договорах можно, например, изменять условия (порядок) погашения долга и сразу же согласовывать это с должником.

Многосторонние сделки заключаются и в тех случаях, когда участие в цессии принимают несколько кредиторов, продающих, например, весь долг в полном объеме, но каждый – в пределах своей доли (своих прав). Иногда многосторонние сделки нужны, чтобы ввести в схему промежуточное лицо, которое сначала выкупит долг и тут же его продаст. Правда, сложные по схемам сделки – редкость, они решают слишком специфические задачи.

На уровне корпоративных целей и задач сделки цессии могут использоваться для изменений в составе участников обществ, если, например, невозможно использовать классическую сделку купли-продажи долей. Но в этих случаях нужно действовать предельно внимательно, учитывая риск признания сделки мнимой или притворной.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector