Migration48.ru

Вопросы Миграции
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Уступка требования: правовые аспекты

Уступка требования: правовые аспекты

Ольга Черевадская, заместитель генерального директора ООО «Аудит Эксперт»

Ни один хозяйствующий субъект при ведении бизнеса не застрахован от того, что его бизнес-партнер не сможет своевременно расплатиться за поставленный товар или выполненную работу. Если предприятие не хочет тратить ресурсы на разбирательства с должником или не имеет возможности ожидать оплаты, то наилучшим вариантом при таких обстоятельствах является уступка права требования. Главное — учесть все правовые и налоговые нюансы. В этом номере речь пойдет о правовой стороне вопроса.

Право требования к должнику оплаты долга (имущественное право) является обычным объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) и регулируется гражданским законодательством. Собственник может распоряжаться им по своему усмотрению, в том числе отчуждать его в собственность другим лицам (ст. 129 ГК РФ). Единственное ограничение для передачи права требования другому лицу — противоречие закону (п. 1 ст. 388 ГК РФ). Например, нельзя осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, если иное не установлено законом (п. 7 ст. 448 ГК РФ).

Некоторые особенности договорных отношений

Передача права (требования), принадлежащего кредитору на основании обязательства, иному лицу является сделкой, которая так и называется — уступка требования (ст. 382 ГК РФ). Соответственно, к оформлению уступки требования применяются общие требования по сделкам.

Форма договора

По общему правилу сделки могут совершаться как устно, так и в письменной форме. Но договорные отношения лучше оформлять письменно. Во-первых, такой способ оформления сделки прописан законодательно. Так, согласно подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ, если сторонами сделки являются юридические лица, она должна быть оформлена в письменной форме.

Следует отметить, что несоблюдение простой письменной формы сделки не приводит к ее недействительности. Просто у сторон сделки могут возникнуть определенные проблемы. В частности, в случае спора стороны не смогут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, и им придется приводить другие доказательства (ст. 162 ГК РФ). Данное обстоятельство может значительно затруднить разрешение спорной ситуации, и это является другой причиной применить письменную форму для договора.

Кроме того, при оформлении уступки требования необходимо принять во внимание нормы п. 1 ст. 389 ГК РФ: уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Таким образом, если сделка, на основании которой возникли уступаемые права, была совершена в письменной форме, то и уступка требования также должна быть оформлена письменно, вне зависимости от желания сторон сделки договориться устно.

Существенные условия договора

В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Причем соглашение должно быть достигнуто в требуемой форме применительно к виду сделки.

По общему правилу существенными являются условия о предмете договора, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Кроме того, к существенным относятся все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если же условия, которые являются существенными, сторонами не согласованы, договор считается незаключенным.

Следует отметить, что применительно к договору уступки требования существенными условиями являются сведения о конкретном обязательстве, из которого вытекает право требования. Это, например, реквизиты договора, который является основанием требований, и наименование должника. Если договоров несколько, то следует указать реквизиты всех договоров. То же самое — и в отношении должников.

Но отсутствие в договоре сведений о конкретном обязательстве, из которого и возникло соответствующее право, не всегда является основанием для признания договора незаключенным. Так, если иных обязательств у должника перед кредитором не имеется, то указание в договоре только наименования должника без упоминания конкретного обязательства не влечет отсутствия согласования сторонами предмета этого соглашения (п. 12 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 30.10.2007 № 120 <Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации>, далее — Письмо Президиума ВАС РФ).

По договору уступки не обязательно передавать права требования в полном объеме, можно передать только часть требований (п. 2 ст. 384 ГК РФ). В этом случае в договоре следует зафиксировать не только объем передаваемых требований, но также и те требования, которые не передаются. Если уступаемая часть не будет выделена, то право перейдет к новому кредитору в объеме и на условиях, которые существуют к моменту перехода (п. 1 ст. 384 ГК РФ). Кроме того, такой порядок поможет не только правильнее понимать передаваемые права, но и эффективнее контролировать оставшиеся обязательства.

Если передаются права требования, срок исполнения которых еще не наступил, дополнительно к указанным условиям можно указать и срок наступления исполнения обязательств.

Цена договора

Цена сделки не является существенным условием договора, поэтому ее отсутствие не влечет недействительности сделки. Кроме того, отсутствие цены передаваемого требования не означает, что требование передается безвозмездно.

В силу п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. При этом ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер договора перевода долга и уступки прав требования (Определение Высшего арбитражного суда РФ от 19.04.2010 № ВАС-3908/10).

Между тем по смыслу закона уступка права (требования) между юридическими лицами является возмездной сделкой, по которой сторона, приобретшая право (требование), предоставляет другой стороне встречное эквивалентное предоставление (п. 10 Письма Президиума ВАС РФ). Поэтому вопрос о возмездности сделки должен решаться в зависимости от реальных намерений сторон с учетом фактически сложившихся между ними отношений.

К сведению

В пункте п. 9 Письма Президиума ВАС РФ отмечается, что соглашение об уступке права (требования), заключенное между коммерческими организациями, может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права (требования). Отсутствие в сделке уступки права (требования) условия о цене передаваемого права (требования) само по себе не является основанием для признания ее ничтожной как сделки дарения между коммерческими организациями.

Таким образом, хотя цена сделки не является существенным условием договора, стоимость передаваемого права требования лучше все-таки зафиксировать, чтобы между сторонами впоследствии не было разногласий.

При согласовании стоимости предаваемого права сторонам следует исходить не только из того, что дарение между коммерческими организациями запрещено (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ), но и учитывать нормы п. 1 ст. 50 ГК РФ, согласно которым основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли. Если цена передачи права будет явно заниженной, то это обстоятельство само по себе свидетельствует о дарении. Поэтому такой договор уступки в соответствии со ст. 170 ГК РФ может быть признан притворной сделкой и, соответственно, ничтожным (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.06.2015 № Ф01-1396/2015, Определением Верховного суда РФ от 27.01.2016 № 301-ЭС15-12785 отказано в передаче дела в судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда РФ для пересмотра).

Согласие должника и его уведомление

Для перехода к другому лицу прав кредитора согласие должника не требуется, если иное не предусмотрено договором или законом (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Например, по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, уступка требования без согласия должника не допускается (п. 2 ст. 388 ГК РФ).

При оценке того, имеет ли личность кредитора в обязательстве существенное значение для должника, необходимо исходить из существа обязательства. Поэтому если стороны установили в договоре, что личность кредитора имеет существенное значение для должника, но это не вытекает из существа обязательства, возникшего на основании данного договора, то подобные условия следует квалифицировать как запрет на уступку прав по договору без согласия должника (п. 10 постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», далее — Постановление Пленума ВС РФ).

Читайте так же:
Как прописать новорожденного ребенка: документы, правила

Незакрепление на законодательном уровне обязанности получить согласие должника на переход прав кредитора к иному лицу не означает также, что должника не надо информировать о состоявшейся уступке. Если этого не сделать в письменной форме, то новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий. Ведь должник, не имея информации о том, что его долг уступлен другому лицу, может исполнить свои обязательства по отношению к первоначальному кредитору. Соответственно, при таких обстоятельствах его обязательства будут считаться исполненными (п. 3 ст. 382 ГК РФ).

Следует отметить, что информировать должника о переуступленных правах может как первоначальный кредитор, так и новый. Но проще это сделать первоначальному кредитору, так как он слияет направить в адрес должника только уведомление (ст. 385 ГК РФ). Если же уведомление должнику направляет новый кредитор, то ему дополнительно к уведомлению необходимо будет представить доказательства перехода права к нему. Более того, Пленум Верховного суда РФ разъяснил, что должник может не исполнять обязательство новому кредитору, пока не получит подтверждения уступки от первоначального кредитора (п. 20 Постановления Пленума ВС РФ).

Необходимо помнить, что уведомление о переходе прав требования должно быть направлено должнику своевременно с тем, чтобы он мог без затруднений определить дату перехода права (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ).

Так, если право переходит с момента заключения соглашения об уступке, уведомление надо направить сразу после подписания соглашения.

Если же требование переходит к новому кредитору позднее, например, с момента передачи ему всех документов, то и уведомлять должника нужно после того, как переход состоялся.

Срок перехода уступаемых прав

По общему правилу требование переходит к новому кредитору в момент заключения договора, на основании которого производится уступка (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ). Между тем законом или договором может быть установлен иной момент перехода требования.

В частности, стороны вправе установить, что переход требования произойдет по истечении определенного срока или при наступлении согласованного сторонами отлагательного условия. Например, после полной оплаты без необходимости иных соглашений об этом (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ) или после передачи всех необходимых документов.

Ответственность сторон договора уступки

Стороны договора уступки имеют взаимные права и обязанности, определяемые действующим законодательством и условиями договора (п. 1 ст. 389.1 ГК РФ).

Так, действующим законодательством установлено, что первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования (п. 1 ст. 390 ГК РФ). Но в то же время он не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, когда им принято на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Помимо указанного при уступке требования, первоначальным кредитором должны быть соблюдены следующие условия (п. 2 ст. 390 ГК РФ):

уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;

первоначальный кредитор правомочен совершать уступку;

уступаемое требование ранее не было уступлено другому лицу;

первоначальный кредитор не совершал и не будет совершать никаких действий, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.

Если же вышеуказанные правила не будут соблюдены, то новый кредитор вправе потребовать от уступающей стороны не только возврата всего переданного по соглашению об уступке, но также и возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ).

Передающая сторона также должна передать другой стороне сделки все документы и сообщить сведения, которые относятся к уступаемому требованию (п. 3 ст. 385 ГК РФ). При этом документы, передаваемые в рамках договора уступки, формируются в каждом конкретном случае. Например, если передается требование об оплате поставленного товара, то в состав передаваемых сведений должны входить документы, подтверждающие его отгрузку и принятие покупателем (акт приема-передачи, товарно-транспортная накладная и т.п.). Также в состав передаваемых документов могут войти договоры с приложениями (при их наличии) и акты сверок. Кроме того, принимающей стороне важно получить информацию о возражениях, которые может заявить должник (ст. 386 ГК РФ).

Передачу необходимых сведений следует оформить документально. Например, актом приема-передачи, который будет являться подтверждением исполнения обязанности по передаче документов.

Документы следует передавать в оригинале, чтобы принимающая сторона могла предъявить свои требования к должнику, в том числе и в судебном порядке. Если же право требования передается не в полном объеме, а частично, то оригиналы документов могут понадобиться обеим сторонам. В этом случае стороны могут договориться о том, что передаются не оригиналы документов, а их нотариально заверенные копии. Также можно согласовать представление подлинников документов при необходимости.

Глава 24 ГК РФ, которой регулируются нормы перемены лиц в обязательстве, не содержит особых требований к принимающей стороне. Но это не означает, что у нее нет никаких обязательств перед передающей стороной. Так, одной из основополагающих обязанностей принимающей стороны сделки является оплата в необходимом размере и в сроки, установленные договором. Если же сроки оплаты в договоре не установлены или отсутствует условие, позволяющее определить этот срок, это не означает, что принимающей стороне можно платить тогда, когда заблагорассудится. При таких обстоятельствах следует учитывать нормы ст. 314 ГК РФ: обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении.

Уступка права требования: правила и порядок реализации

Когда кредитор теряет интерес к исполнению должника, он начинает искать пути разрешения такой ситуации. Одним из них является замена такого кредитора в обязательстве путем уступки права требования. Далее в этой статье предлагаю рассмотреть основные принципы этого правового механизма и порядок его реализации.

Основные принципы уступки права требования

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 512 ГКУ, кредитор в обязательстве может быть заменен другим лицом в результате передачи им своих прав другому лицу по договору (уступка права требования).

Для начала следует уточнить что «права кредитора, которые передаются другому лицу» и «право требования» являются идентичными понятиями, так же как и «передача прав кредитора» и «уступка права требования».

Имея это в виду, кредитору, который хочет передать свои права другому лицу, для начала следует выяснить: когда замена кредитора не допускается и какие права кредитора могут быть переданы?

Если говорить о случаях, когда замена кредитора не допускается, то кредитор в обязательстве не может быть заменен, если это предусмотрено договором или законом. Законные запреты установлены, например, в ст. 515 ГКУ, согласно которой замена кредитора не допускается в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности в обязательствах о возмещении ущерба, нанесенного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью.

Поэтому первым шагом кредитора на пути к уступке права требования является анализ условий соответствующего договора, права, по которому планируется передать, а также норм законодательства на предмет наличия запрета на такую замену. Убедившись, что нет никаких запретов, кредитор должен определить, какие права он может передать.

Переходим к правам кредитора, которые можно передать.

Согласно общему правилу, установленному в ст. 514 ГКУ, к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в объеме и на условиях, существовавших на момент передачи этих прав, если иное не предусмотрено договором или законом.

Это правило не такое простое, как может показаться на первый взгляд, поэтому кредитор должен обратить внимание на следующие моменты:

(1) обязательством, согласно ч. 1 ст. 509 ГКУ, является правоотношение, в котором одна сторона (должник) обязана осуществить в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, оплатить денежные средства и т.д.) или воздержатся от выполнения определенного действия (отрицательное обязательство), а кредитор имеет право требовать от должника выполнения его обязанности.

То есть, осуществляя уступку права требования, кредитор передает свои права не по договору в целом (поскольку договор может охватывать много обязательств), а в контексте конкретного(ых) обязательства(в).

При этом, согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Верховного Суда от 04 июня 2020 г. в деле № 910/1755/19, в связи с заменой кредитора в обязательстве само обязательство сохраняется целиком и полностью, изменяется только его субъектный состав в части кредитора;

Читайте так же:
Ответственность ИП по долгам

(2) объём и содержание прав, которые передаются, определяется первоначальным кредитором и новым кредитором по их согласию. При этом первоначальный кредитор не обязан передавать полный объем своих прав новому кредитору. При условии делимости обязательства может иметь место частичная замена кредитора.

Также стоит обратить внимание на то, что в случае существования обязательства обеспечительного характера (неустойки, поручительства, залога и т.д.) в отношении основного обязательства, по которому уступается право требования, соответствующие обеспечительные права кредитора также передаются новому кредитору.

Вышеупомянутые выводы, в частности, подтверждаются разъяснениями, которые приведены в информационном письме Высшего хозяйственного суда Украины от 07 апреля 2008 г. № 01-8/211 «О некоторых вопросах практики применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины». Так, к новому кредитору в том числе переходит в полном объеме и право на неустойку в качестве субсидиарного права. Если предмет обязательства является делимым (например, обязательство по выплате денежных средств в качестве основного долга), то новому кредитору может быть передана только часть прав первоначального кредитора вместе с субсидиарными правами в соответствующей части. Субсидиарные права не могут передаваться самостоятельно без передачи основных прав по обязательству;

(3) передать возможно только действительное право требования, то есть такое, которое возникает из (а) обязательства, которое не прекратилось на момент передачи прав новому кредитору; и (б) условий сделки, которые не являются ничтожными и не признаны судом недействительными;

(4) действующее законодательство не запрещает уступку будущих требований.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Верховного Суда от 24 апреля 2018 г. в деле № 914/868/17, это касается будущих требований только при условии их определенности, тогда как передача на основании сделки неопределенных, лишенных конкретного содержания требований, в том числе и на будущее, влечет за собой последствия в виде незаключенности соответствующей сделки, поскольку ее стороны не достигли согласия касательно предмета сделки или такой предмет не индивидуализирован должным образом.

Определившись с тем, какие права будут переданы, кредитору необходимо разобраться в том, как реализовать уступку права требования.

Хотите узнать больше о диджитал-инструментах для договорной работы? Приглашаем на онлайн-презентацию 18 мая. Регистрируйтесь по ссылке прямо сейчас.

Порядок реализации уступки права требования

Уступка права требования осуществляется на основании двусторонней сделки (договора), сторонами которого будут первоначальный кредитор, который передает права, и новый кредитор, которому передаются права. Такой договор обычно называется договор об уступке права требования.

Для того чтобы подготовить проект и заключить такой договор, первоначальному кредитору следует разобраться в следующих вопросах: (1) какие нормы законодательства применяются к уступке права требования; (2) каковы существенные условия договора об уступке права требования; и (3) установлены ли какие-либо особые требования к его форме?

Особенности уступки права требования изложены в ст. ст. 512 — 519 ГКУ. Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Верховного Суда от 11 сентября 2018 г. в деле № 910/7320/17, уступка права требования является сделкой (договором), на основании которого старый кредитор передает свои права новому кредитору, а новый кредитор принимает эти права и обязуется или не обязуется оплатить их. Договор уступки права требования (цессии) может быть возмездным, если в нем предусмотрена обязанность нового кредитора предоставить старому кредитору какое-то имущественное предоставление вместо полученного права требования. В таком случае на отношения цессии распространяют положения о договоре купли-продажи. Частями 3, 4 ст. 656 ГКУ предусмотрено, что предметом договора купли-продажи может быть право требования, если требование не имеет личного характера. К договору купли-продажи права требования применяются положения об уступке права требования, если иное не установлено договором или законом.

Следовательно, если новый кредитор передает первоначальному кредитору денежные средства за переданные права, то договор об уступке права требования будет регулироваться как ст. ст. 512 — 519 ГКУ, так и соответствующими положениями о договоре купли-продажи.

Логично допустить, что если первоначальный кредитор передает свои права новому кредитору бесплатно, то стороны должны руководствоваться соответствующими положениями о договоре дарения.

Поняв, какими нормами законодательства следует руководствоваться, кредитор должен выяснить существенные условия договора об уступке права требования.

Как автоматизировать договорную работу? Узнайте на онлайн-презентации с ведущими экспертами юрбиза. Регистрируйтесь бесплатно, и смотрите мероприятие 18 мая.

Юлия Савченко, юрист Asters

ГКУ не устанавливает отдельный перечень существенных условий для этого вида договора. Поэтому кредитору необходимо руководствоваться общими положениями гражданского и хозяйственного законодательства касательно существенных условий договора, а также тем специальным правовым регулированием, которое будет применяться к конкретному договору об уступке права требования (которое зависит, как описано выше, от условий оплаты за права).

Следует напомнить, что в соответствии с ч. 1 ст. 638 ГКУ, существенными условиями договора являются условия о предмете договора, условия, определенные законом как существенные или которые являются необходимыми для договоров данного вида, а также все те условия, в отношении которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Кроме того, если обеими сторонами договора являются субъекты хозяйствования, такой договор будет считаться хозяйственным, а согласно ч. 3 ст. 180 ХКУ, при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора.

Следует обратить внимание на условие про предмет. Предметом договора об уступке права требования является определенный объём прав первоначального кредитора, которые передаются новому кредитору (другими словами, содержание права требования). В связи с этим, описывая предмет, кредитору следует указать (i) обязательство, право требования по которому уступается (то есть название и реквизиты соответствующего договора); и (2) объём и содержание прав, которые передаются новому кредитору.

Учитывая положения ст. ст. 512 — 519 ГКУ, на практике стороны часто включают в договор об уступке права требования также следующие условия:

(1) порядок, сроки и сторона, ответственная за уведомление должника об уступке права требования.

Согласно общему правилу, кредитор (первоначальный или новый, в зависимости от достигнутой договоренности) должен уведомить должника о такой замене, в противном случае новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, а именно: (а) выполнение должником своей обязанности первоначальному кредитору будет считаться надлежащим исполнением (ч. 2 ст. 516 ГКУ); и (б) должник будет иметь право выдвинуть против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора на момент предъявления ему требования новым кредитором или, если должник выполнил свою обязанность до предъявления ему требования новым кредитором, — на момент ее выполнения (ч. 2 ст. 518 ГКУ).

Уведомление должника о замене кредитора следует отличать от согласия должника на такую замену. Как правило, замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не предусмотрено договором или законом. Однако, когда такое согласие требуется, кредитор должен его получить. Чаще всего это осуществляется путем оформления трехстороннего соглашения, где помимо первоначального и нового кредитора стороной также будет выступать должник.

В этом контексте стоит обратить внимание на правовую позицию, изложенную в постановлении Верховного Суда от 29 мая 2018 г. в деле № 910/14716/17, согласно которой законодатель разделяет предоставление должником согласия на замену кредитора в обязательстве и письменное уведомление должника о такой замене, и соответственно определяет различные правовые последствия несоблюдения этих требований. Отсутствие согласия должника на замену кредитора в обязательстве, если обязательность такого согласия предусмотрено договором, является основанием для признания недействительным на основании ч. 1 ст. 203 ГКУ договора об уступке права требования, поскольку в таком случае договор об уступке права требования противоречит предписаниям ч. 1 ст. 516 ГКУ. Не уведомление должника о замене кредитора в обязательстве [. ] не влечет недействительность сделки о замене кредитора, однако влечет за собой риск наступления для нового кредитора неблагоприятных последствий, в частности определенных ч. 2 ст. 516 ГКУ и ч. 2 ст. 518 ГКУ;

Читайте так же:
Сколько платить при вступлении в наследство по завещанию

(2) перечень, условия и порядок передачи новому кредитору документов, удостоверяющих права, которые передаются, и информации, которая важна для их реализации.

Обычно, первоначальный кредитор передает новому кредитору следующие документы: соответствующий договор, спецификации, акты приемки-передачи работ или услуг, товарораспорядительные документы, счета и т.д.;

(3) порядок и сроки предоставления должнику доказательств перехода к новому кредитору прав в обязательстве.

Согласно общему правилу, изложенному в ч. 2 ст. 517 ГКУ, должник имеет право не выполнять свою обязанность перед новым кредитором до предоставления таких доказательств.

В отношении этого вопроса стоит отметить правовую позицию, изложенную в постановлении Верховного Суда от 28 октября 2020 г. в деле № 910/10963/19, в соответствии с которой доказательством перехода прав по обязательству к новому кредитору является соответствующая сделка об уступке права требования в обязательстве [. ], а не документы, удостоверяющие права, которые передаются. Документы же, подтверждающие именно право (требование) не являются предметом договора цессии и не имеют никакого отношения к статусу цессионария, а поэтому их не передача цессионарию означает лишь невыполнение цедентом дополнительной юридической обязанности, которая имеется у него в силу закона, и не освобождает должника от исполнения своих обязательств перед новым кредитором. Ни положения ст. 512 ГКУ, ни положения ст. 517 этого же Кодекса не связывают факт возникновения у нового кредитора прав требования в обязательстве с передачей документов, удостоверяющих право требования, которое передается, и так же не содержат обязательств первоначального кредитора передавать новому кредитору оригиналы таких документов.

Подготовив проект договора об уступке права требования с учетом вышесказанного, кредитору остается только проверить требования к форме такого соглашения.

ГКУ, в ст. 513, устанавливает следующие правила касательно формы договора об уступке права требования, а именно:

(1) договор об уступке права требования заключается в той же форме, что и сделка, на основании которой возникло обязательство, право требования по которой передается новому кредитору;

(2) договор об уступке права требования в обязательстве, которое возникло на основании договора, который подлежит государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этого соглашения, если иное не предусмотрено законом.

Определив особенности формы основного договора, права по которому передаются, кредитор может приступать к подписанию и оформлению договора об уступке права требования с учетом указанный требований.

Хотите узнать о новом продукте для автоматизации договорной работы? Посетите онлайн-презентацию 18 мая. Регистрируйтесь на событие по ссылке.

Правовые основы уступки права (требования)

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Как учесть в бухгалтерском учете организации (общая система налогообложения) квартиру, приобретенную по договору уступки прав требований долевого участия в строительстве до момента регистрации права собственности (квартира приобретается не для реализации, в дальнейшем планируется сдавать в наём)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Приобретенное право требования по договору уступки прав требований долевого участия в строительстве следует учесть на счете 58 «Финансовые вложения». В дальнейшем, после регистрации права собственности на указанную квартиру, ее возможно учесть на счете 03 «Доходные вложения в материальные ценности».

Обоснование позиции:

Гражданско-правовое регулирование

Уступка прав по договору участия в долевом строительстве расценивается как передача имущественных прав. Такая уступка имеет ряд особенностей, предусмотренных Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон N 214-ФЗ).
Такая уступка допускается с момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче участнику объекта долевого строительства (ч. 2 ст. 11 Закона N 214-ФЗ). В этом случае, когда первоначальный кредитор не внес в полном размере денежные средства, подлежащие уплате для строительства (создания) объекта долевого строительства (ч. 1 ст. 5 Закона N 214-ФЗ), он может уступить свое право требования к застройщику только путем перевода прав и обязанностей по договору на нового кредитора, что требует согласия застройщика, поскольку такая сделка включает в себя, помимо уступки прав требования, также перевод долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ)*(1).
Договор и (или) уступка прав требований по договору подлежат государственной регистрации (ст. 17 Закона N 214-ФЗ). При этом на договор участия в долевом строительстве и на соглашение об уступке прав по этому договору распространяется общее правило п. 3 ст. 433 ГК РФ, согласно которому договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации. Незаключенный договор прав и обязанностей для третьих лиц не порождает, следовательно, и соглашение об уступке прав, основанное на незарегистрированном договоре участия в долевом строительстве, не может повлечь за собой возникновение у цессионария прав (требований) по отношению к застройщику (постановление ФАС Уральского округа от 04.12.2012 N Ф09-11083/12, апелляционное определение Пензенского облсуда от 25.10.2016 по делу N 33-3884/2016, смотрите также п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54). Заключение договора цессии при таких обстоятельствах может быть основанием для возложения на цедента ответственности по правилам ст. 390 ГК РФ (постановление Двенадцатого ААС от 09.11.2012 N 12АП-7339/12).

Бухгалтерский учет

Приобретенные права участника строительства (права требования на законченные строительством помещения), по нашему мнению, организация вправе учесть в составе финансовых вложений на основании п.п. 2 и 3 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», то есть отразить их на счете 58 «Финансовые вложения», субсчете «Права участника строительства».
Вместе с тем допускается учет таких прав и на счете 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» в качестве дебиторской задолженности (в случае, если от дальнейшей переуступки прав требования не предусматривается экономической выгоды (дохода) в форме прироста стоимости финансовых вложений (в виде разницы между ценой продажи (погашения) финансового вложения и его покупной стоимостью)) (п. 2 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений»). Данный вывод соответствует также пп. «г» п. 3.1.8 «Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций» (письмо Минфина России от 30.12.1993 N 160). Согласно приведенной норме денежные средства, переданные инвестором на строительство объекта недвижимости, отражаются у него на расчетах до окончания строительства и зачисления построенного объекта на баланс организации.
В бухгалтерском учете организации отражается:
Дебет 58 (76), субсчет «Права участника долевого строительства» Кредит 76, субсчет «Расчеты с продавцом прав участника долевого строительства»
— получено имущественное право;
Дебет 76, субсчет «Расчеты с продавцом прав участника долевого строительства» Кредит 51 (62, 60)
— отражен взаиморасчет с продавцом имущественного права.
При отсутствии передаточного акта на квартиру на момент подписания договора уступки прав требований долевого участия в строительстве мы не усматриваем оснований для перевода (списания) данного актива в дебет счета 08 «Вложения во внеоборотные активы» с последующим переводом на счет 01 «Основные средства», счет 03 «Доходные вложения в материальные ценности» или в дебет счета 41 «Товары».
В соответствии с п. 4 ПБУ 19/02 активы, имеющие материально-вещественную форму, такие как основные средства, материально-производственные запасы, а также нематериальные активы, не являются финансовыми вложениями.
Таким образом, после того, как квартиры построены, многоквартирный дом, в котором находятся квартиры, сдан в эксплуатацию, а также подписаны акты приема-передачи квартир, в бухгалтерском учете организации должно быть отражено выбытие финансовых вложений, что отражается проводкой Дебет счета 08 Кредит счета 58 субсчет «Права участника долевого строительства».
Объект недвижимости, учитываемый на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», переводится на счет 01 «Основные средства» (или на счет 03 «Доходные вложения в материальные ценности»), когда данный объект приведен в состояние, пригодное для использования в деятельности организации, вне зависимости от фактического ввода его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности.
Если в отношении объектов, учитываемых на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы» (на субсчетах 08-3 «Строительство объектов основных средств», 08-4 «Приобретение отдельных объектов основных средств»), не проводились и не требуются работы по приведению их в состояние, пригодное для использования, то их следует принять к учету в качестве основных средств в момент фактического получения.
Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, для обобщения информации о наличии и движении вложений организации в часть имущества, здания, помещения, оборудование и другие ценности, имеющие материально-вещественную форму, предоставляемые организацией за плату во временное пользование (временное владение и пользование) с целью получения дохода, предназначен счет 03 «Доходные вложения в материальные ценности». Заметим, что возможен вариант, когда, приобретая недвижимость, часть площадей компания планирует использовать для собственных нужд, а часть сдавать в аренду. При этом правила бухгалтерского учета не допускают отражения одного инвентарного объекта на разных счетах бухгалтерского учета (частично на счете 01, а частично на счете 03). Возникает вопрос, в каком порядке должно быть учтено здание (помещение): как основное средство или как доходные вложения? Отметим, что в составе доходных вложений отражают лишь то имущество, которое полностью подлежит передаче другим лицам во временное пользование. Если та или иная его часть будет эксплуатироваться в нуждах компании, то подобное имущество должно быть учтено на счете 01 «Основные средства».

Читайте так же:
Кто по закону не может быть опекуном недееспособного?

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Уступка права требования по договору участия в долевом строительстве;
— Энциклопедия решений. Определение налоговой базы по НДС при передаче имущественных прав;
— Энциклопедия решений. Доходы от реализации имущественных прав в целях налогообложения прибыли;
— Энциклопедия решений. Расходы при реализации имущественных прав (в целях налогообложения прибыли);
— Энциклопедия решений. Учет приобретения недвижимости;
— Энциклопедия решений. Налогообложение недвижимого имущества организаций, налоговая база по которому рассчитывается из кадастровой стоимости;
— Вопрос: Организацией с застройщиком заключен договор инвестирования в строительство жилых и нежилых помещений. Организация не является ни застройщиком, ни заказчиком, ни подрядчиком. После того как застройщик выполнит все требования, установленные для него Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ, договор инвестирования будет трансформирован в договоры долевого участия в строительстве. После этого организация намеревается реализовать свои права на строящиеся помещения по договорам уступки прав требования. Организация применяет общую систему налогообложения. Каков бухгалтерский и налоговый учет данных операций у инвестора? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, март 2018 г.);
— Вопрос: Когда объект недвижимости, учитываемый на счете 08, переводится на счет 01? В какой момент объекты, учитываемые на субсчетах счета 08, следует принять к учету в качестве основных средств? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2018 г.);
— Вопрос: ООО (общая система налогообложения) заключило с продавцом договор долевого участия для приобретения квартиры. Сдача дома будет произведена в 2018 году. Продавец квартир — должник перед ООО за работы и закроет часть долга за счет договора долевого участия. ООО, не дожидаясь сдачи дома в эксплуатацию, заключает договор уступки прав требования на безвозмездной основе с физическим лицом, не являющимся сотрудником ООО. Физическое лицо не является единоличным исполнительным органом ООО, не имеет доли участия в этом обществе. Возможен ли такой зачет? Как оформить данный зачет? Возможна ли такая безвозмездная передача? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2017 г.);
— Об учете квартир для проживания сотрудников организации (А.И. Серова, журнал «Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение», N 5, май 2017 г.);
— Вопрос: Организация получила по соглашению об отступном нежилое помещение площадью 194 кв. м на первом этаже жилого дома с целью последующей перепродажи (свидетельство о государственной регистрации имеется). Спустя какое-то время, не найдя покупателя, организация решила сдать в аренду одну из комнат (площадью 11 кв. м) ИП под склад. Нужно ли в этом случае все помещение переводить со счета 41 «Товары» на счет 01 «Основные средства» и платить налог на имущество со всей стоимости помещения (балансовая стоимость — 18 000 000 руб.)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Горностаев Вячеслав

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) При этом необходимо учитывать общие правила предоставления согласия на совершение сделки, предусмотренные ст. 157.1 ГК РФ.

Правовые основы уступки права (требования)

Если должник в течение определенного периода не исполняет свои обязательства по оплате, а кредитору деньги нужны срочно, то можно продать свое право требования. Вырученная сумма будет меньше, нежели предусмотренная по первоначальному договору. Однако деньги вы получите здесь и сейчас. Как правильно оформить продажу права требования?

Операция, в ходе которой лицо, имеющее определенное право (требование) из какого-либо обязательства (кредитор), передает (уступает) его другому лицу, именуется уступкой права (требования). Замена кредитора может совершаться как по волеизъявлению сторон, так и в силу закона. Это два самостоятельных основания перехода прав кредитора к другому лицу, порядок осуществления которого регламентируется нормами главы 24 Гражданского кодекса, параграф 1 «Переход прав кредитора к другому лицу». В нашей статье речь пойдет именно о сделке (уступке права (требования)), которую еще именуют цессией. Следует отметить, что в Кодексе не дано описания этой сделки, подобного тому, что дается в отношении других договоров, а потому нет ответов на многие вопросы, возникающие на практике. В связи с этим, важную роль в правоприменительной практике играет толкование арбитражными судами норм, регулирующих отношения, связанные с уступкой.

Права по каким сделкам можно уступать?

Гражданский кодекс и судебная практика исходят из того, что практически любое обязательство может стать предметом уступки. Среди обычных договоров поставки, подряда, услуг рассматриваются также обязательства вследствие неосновательного обогащения, право на возмещение убытков и т. д.

Однако для некоторых случаев Гражданским кодексом предусмотрен прямой запрет на совершение сделок уступки права (требования) (1). Во-первых, это права, которые непосредственно связаны с личностью кредитора. А во-вторых, обязательства, в которых личность кредитора имеет значение для должника. Судебная практика конкретизирует эти общие случаи запретов, относя к таковым, например, запрет на передачу прав по договору простого товарищества без согласия остальных товарищей, если только договор к моменту уступки не прекратил свое действие (2). И это вполне понятно, ведь совместная деятельность обусловлена доверительными отношениями лиц, вступивших в товарищество. Также это случаи, когда договор заключен на торгах – при проведении конкурса, аукциона. Известны ситуации, когда суд признает ничтожной состоявшуюся уступку, поскольку права кредитора в данном случае неразрывно связаны с его личностью и не могут быть переданы по цессии (3).

(1) ст. 383, п. 2 ст. 388 ГК РФ

(2) Пост. ФАС УО от 22.11.2005 № Ф09-3804/05-С4, ФАС СКО от 14.09.2005 № Ф08-2528/2005

(3) Пост. ФАС СКО от 22.10.2002 № Ф08-3940/2002

Частичная уступка, уступка будущего права

Вопрос о частичной уступке права законом не урегулирован и ранее решался судами неоднозначно. Теперь на уровне ВАС РФ (4)сформирована четкая позиция о том, что частичная уступка права (требования) не противоречит действующему законодательству . При этом главным условием является делимость обязательства. Например, при длящемся договоре часть обязательства за определенный период цедентом исполнена, товар поставлен и он может уступить возникшее право требования по его оплате другому лицу. При этом цедент не выбывает полностью из обязательства, осуществляя свои права и обязанности кредитора при дальнейшем исполнении договора.

(4) Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120

Также допускается уступка права (требования), которое еще не возникло на момент заключения цессии, поскольку случаи такой уступки упоминаются в ГК (5). Например, может быть передано право на оплату продукции, которая будет цедентом продана в будущем (при условии указания, что право перейдет от цедента к цессионарию в момент его возникновения у цедента).

Читайте так же:
Эвакуация автомобиля - правила, штрафы, стоимость

(5) п. 4. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120

Возмездность сделки

Согласно пункту 3 статьи 423 Гражданского кодекса договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Это позволяло судьям исходить из презумпции возмездности гражданско-правовых договоров, утверждая, что соглашение об уступке права (требования), заключенное между организациями, можно считать дарением только, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права требования (6). Намерение считается установленным, если в договоре предусмотрено условие о безвозмездности.

(6) пост. Президиума ВАС РФ от 25.04.2006 № 13952/05, от 05.06.2001 № 8303/00, ФАС ЗСО от 29.01.2008 № Ф04-557/2008(1226-А46-8).

Таким образом, в случае заключения договора уступки права (требования) между коммерческими организациями, сделка должна быть возмездной. В противном случае будут нарушены нормы статьи 575 Гражданского кодекса, которые запрещают безвозмездную передачу прав между юридическими лицами.

Следует также отметить, что право по обязательству должно рассматриваться как имущественное право, а согласно пункта 4 статьи 454 Гражданского кодекса к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав, применяются общие положения о купле-продаже.

Взаимоотношения с должником

По общему правилу, установленному пунктом 2 статьи 382 Гражданского кодекса для цессии не требуется согласия должника. Исключение составляют случаи, когда необходимость согласия должника прямо предусмотрена договором. В этом случае, при отсутствии согласия должника цессия ничтожна.

Очень важным моментом для цессии является уведомление должника о состоявшейся уступке. В случае, если должник надлежащим образом не уведомлен, он вправе исполнить свое обязательство первоначальному кредитору. И это будет являться надлежащим исполнением, а у кредиторов (первоначальных и новых) неизбежно возникнут вопросы, требующие решения.

Кроме того, законодательство предусматривает не только письменное извещение должника о состоявшейся уступке, но и представление должнику доказательств перехода требований к новому кредитору. Таким доказательством является, прежде всего, сам договор цессии. И в случае их непредставления должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору (7).

(7) п. 1 ст. 385 ГК РФ

Здесь, кстати можно наблюдать интересную правовую ситуацию, которая может быть использована должниками. Это касается случая, когда уведомление об уступке должником получено, а доказательства уступки – нет. Следуя буквальному прочтению Гражданского кодекса в этом случае должник не вправе исполнить обязательство первоначальному кредитору. Однако он вправе не исполнить обязательство и новому кредитору (8)! По мнению автора статьи возникает ситуация правомерного неисполнения обязательства должником без уплаты каких либо штрафных санкций за этот период.

(8) п. 3 ст. 382, п. 1 ст. 385 ГК РФ

Кредиторам же (особенно новому) следует позаботиться, чтобы должник получил и уведомление, и доказательства состоявшейся уступки права. О том, кто именно будет извещать должника, Кодекс умалчивает, отдавая это на усмотрение сторон. Поэтому, желательно, конечно, в договоре указать обязанностью какого кредитора является выполнение требований о надлежащем уведомлении должника. Представляется, что наиболее заинтересованной в этом стороной является новый кредитор, и, соответственно, он может взять уведомление должника на себя. Примерная форма уведомления приведена ниже.

ООО «Пассив» Руководителю

Адрес: г. Москва, ул. 800-летия Москвы, д. 9 ООО «Альфа»

корпус 2, тел.: (495) 800-12-98 Адрес: г. Москва, ул. Мосфильмовская, д. 16/4

Уведомление

об уступке права по договору

Между Вами и ООО «Актив» был заключен договор поставки219-П от 14 января 2009 года.

Уведомляю Вас о том, что « 05 » мая 2009 года между ООО «Актив» и ООО «Пассив» произошла уступка права (требования) по этому договору в полном объеме.

С этого момента ООО «Пассив» является новой стороной — Покупателем в договоре поставки219-П от 14 января 2009 года взамен выбывшего из договора ООО «Актив».

Прошу исполнить свои обязательства по договору перед ООО «Пассив» как надлежащим кредитором.

Договор уступки права (требования) № 51 от 05 мая 2009 г.

Иные документы, свидетельствующие о совершении сделки уступки (при наличии)

Директор ООО «Пассив» Свиридов А.П.

Хотя, возможно, что у должника вызовет сомнения документ, полученный от третьего лица. Поэтому логичным представляется и тот вариант, при котором должника уведомляет лицо, с которым у него уже существуют договорные отношения. Нередко на практике используется и другие варианты уведомления должника о перемене лиц в обязательстве. Например, уполномоченного представителя должника привлекают к подписанию договора цессии, но не в качестве стороны договора. После того, как он поставит свой автограф под записью «Ознакомился», ему передают третий оригинальный экземпляр договора уступки.

Уступка права требования по ценной бумаге

Сейчас в связи с развитием рынка ценных бумаг особое значение приобретает уступка требований по ценной бумаге. Уступка требования по ордерной ценной бумаги совершается путем совершения передаточной надписи — индоссамента на этой ценной бумаге (9).

(9) п. 3 ст. 389, п. 3 ст. 146 ГК РФ

По сути индоссамент является частным случаем цессии с некоторыми особенностями. Если по общему правилу, кредитор несет ответственность только за существование права (10), то лицо, совершившее индоссамент, индоссант, несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление (11). Впрочем, ответственность предыдущего кредитора за неисполнение требования должником, всегда возникающая при передаче векселя по индоссаменту, может возникать и при обычной цессии, если стороны предусмотрели это в договоре (12).

(10) ст. 390 ГК РФ

(11) п. 3. ст. 146 ГК РФ

(12) ст. 390 ГК РФ

Документы при приобретении долга

Разберемся, какие документы следует запросить цессионарию у первоначального кредитора приобретая право требования долга и зачем.

Прежде всего, желательно убедиться в самом существовании права. Подтвердить его могут документы, отражающие совершение хозяйственных операций, — первичные документы.

С учетом того, что исполнение обязательств могло носить встречный характер, желательно также получить двусторонний документ, отражающий состояние расчетов на конкретную дату, — акт сверки.

Кроме того, надо учитывать, что недействительность основного обязательства не влечет недействительности договора цессии (13). В этом случае признается неисполненной обязанность первоначального кредитора по передаче права (требования), так как он не может передать право (требование) которое у него не возникло в силу недействительности договора. В этом случае цедент несет ответственность перед новым кредитором по статье 390 Гражданского кодекса.

(13) п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120

В этой связи особое значение приобретают два обстоятельства:

1) проверка цессионарием законности сделки, право по которой он приобретает. Это, прежде всего сам договор, а также полномочия сторон его подписавших (решения участников общества о назначении директора, подтверждающие его полномочия на момент заключения сделки, доверенности представителей в случае, если они участвовали в подписании договора). Текст договора, права по которому собирается приобрести гражданин или предприятие, может быть проанализирован юридической службой на предмет отсутствия явных нарушений законодательства, по которым договор может являться ничтожным либо быть признан оспоримым. Конечно, все обстоятельства совершения сделки новый кредитор вряд ли сможет проверить (соблюдение порядка совершения сделки с заинтересованностью, крупной сделки и т. д.), но проверка договора юристами все же необходима. При наличии такой возможности по акционерным обществам можно также запросить справку о крупности сделки, балансы сторон.

2) установление в договоре ответственности первоначального кредитора в случае недействительности основного обязательства (14), поскольку на практика доказывание понесенных убытков вызывает определенные сложности.

(14) ст. 390 ГК РФ

Таким образом, новому кредитору до подписания договора уступки права (требования) целесообразно запросить и изучить следующие документы:

— договор с должником;

— доказательства выполнения первоначальным кредитором своих обязательств перед должником (например, доказательства отгрузки продукции, право на получение оплаты по которой уступается);

— акт сверки задолженности, дата которого максимально приближена к дате совершения цессии;

— документы, подтверждающие полномочия сторон, подписавших договор;

— иные документы по рекомендации юристов (они могут быть разными в зависимости от ситуации).

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector